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金融理财产品法律问题研究 （懒虫子整理） 第一章 金融理财产品总则 洛伦兹在《无周期流的确定性》一文中写道：“南美洲亚马逊河流域热带雨林中的一只蝴蝶，偶尔扇动翅膀，可能两周后在美国得克萨斯州引起一场龙卷风。”用洛伦兹所描述的蝴蝶扇动翅膀所产生的效应来比拟金融理财产品所潜伏的巨大能量（风险）应不为过。作为几乎影响社会经济中每个人的金融理财产品，其效应的有效发挥有赖于规范金融理财产品的法律制度的完善。因而，本文将金融理财产品中的法律问题作为研究主题。 一、金融理财产品的界定 金融理财，英文全称为 Financial Planning。中国金融理财标准委员会对它的定义是：金融理财是一种综合金融服务，是指专业理财人员通过分析和评估客户财务状况和生活状况、明确客户的理财目标最终帮助客户制定出合理的可操作的理财方案，使其能满足客户人生不同阶段的要求，最终实现人生在财务上的自由、自主和自在。中国银监会《商业银行个人理财业务管理暂行办法》第一章第二条则规定“个人理财业务是指商业银行为个人客户提供的财务分析、财务规划、投资顾问、资产管理等专业化服务。”((( 目前对于金融理财产品的概念，还没有统一的界定。当前，我国金融理财产品的竞争主体主要有以下五类机构——商业银行、信托投资公司、证券公司、基金管理公司和保险公司。 （1）商业银行理财产品 商业银行理财产品是指商业银行在对潜在目标客户群分析研究的基础上，针对特定目标客户群开发、设计并销售的资金投资和管理计划。按照标价货币的不同，分为人民币理财产品和外币理财产品。资金主要投向：货币市场、银行协议存款。外汇市场套差、国际金融衍生生品交易、短期外币债券买卖、国际资金拆借、国内B股买卖。 （2）信托理财产品 信托理财产品是指由信托公司担任受托人，按照委托人意愿，为受益人的利益，将两个以上（含两个）委托人交付的资金汇集成立集合资金信托计划，进行集中管理、运用或处分，由商业银行担任保管人。 （3）证券公司理财产品 券商理财产品属于证券公司开办的资产理财业务，目前主要包括券商集合资金管理计划和券商专项资金管理计划两类，资金主要投向：债券、基金、股票（一级和二级）、货币市场、逆回购、银行存款等。券商集合资金管理计划是指投资者与证券公司和托管银行签订资产管理合同，认购券商集合资金管理计划，由证券公司对计划募集的多个投资者的资金进行投资运作，由商业银行担任托管人。 （4）基金产品 证券投资基金是一种利益共享、风险共担的集合证券投资方式，即通过发行基金单位集中投资者的资金，由基金托管人托管，由基金管理人管理和运用资金从事股票、债券等金融工具投资。 （5）保险理财产品 保险理财产品主要是指具有投资功能的投资型保险产品。投资型保险产品具有三大特征，包括保障和投资双重功能、盈亏自负、费用揭露及分离帐户，保户在享有基本保障权利的同时可利用保单现金价值参与保险公司投资帐户内资金投资活动并自担投资风险。((( 通过上述分析，我们可以对金融理财产品的概念作如下界定，即由金融机构自行设计并发行，将募集到的资金根据产品合同约定投入相关金融市场及购买相关金融产品，获取投资收益后，根据合同约定分配给投资人的一类理财产品。 二、金融理财业务的法律关系分析 金融业务的法律关系，是指涉及金融业务发行、使用等各个环节的当事人之间的权利义务关系。只有明确界定金融业务的基础法律关系，才能对其进行有效监管，才能实现对客户利益的有效保护和对风险的有效防范。按照法律关系对理财业务进行分类，将改变目前按照经营该业务机构的类别对理财业务进行分类的方法，从而对由银行业、证券业、基金业、保险业和信托业共同经营的理财业务进行统一规范。 对于委托理财的法律性质不仅学界存在着争论，而且有关主管部门也没有对此进行明确的规定。例如，银监会就没有在《商业银行个人理财业务管理暂行办法》中对商业银行委托理财产品的性质做出明确的规定。有学者认为，“《办法》中所称的个人理财业务实质是信托原理运用的一种方式，应该遵循《信托法》相关规定，但该《办法》在指出其制定依据时，只提到《银行业监督管理法》、《商业银行法》，而这两个法中并没有对银行可以开展个人理财业务作任何规定。”同样，对于证券公司委托理财产品的性质有关法律也没有做出规定，而学界对此也存在委托代理关系说、行纪关系说、信托关系说、借贷关系说等多种说法。((( 委托理财概念的模糊不清是导致上述争议的主要原因之一。委托理财最初的作用是使缺乏专业投资技能的委托人能通过具有专业投资技能的受托人对自己财产的管理而实现财产的保值增值。因此，无论是集合理财还是定向理财，委托人之所以不自己理财而是请求他人代为理财，大多因其缺乏理财的能力而更信任受托人的理财能力。在这两种形式的委托理财中受托人通常要求享有对受托财产完全的管理处分权，并且委托人不能对管理