日本倒产处理中的和解制度-中国法学网.PDFVIP

日本倒产处理中的和解制度 徐 立 志 　　和解制度是近现代国家倒产处理的基本制度。日本实行和解制度已有近百年的时间, 在制 度沿革、构成及实施等方面都有值得总结研究之处, 笔者仅根据所见资料, 对它作一初步的考 察分析。 一　 日本和解制度的起源及沿革 和解制度是随着社会的发展, 在历史上经过长期的演变而逐渐形成的。从世界范围看, 它 主要起源于近代以前就已出现的通过协商而达成部分债务免除或延期支付的制度。 日本和议 ( ) 制度的起源, 最早可追溯到江户时代 1603- 1867 。当时, 在实行与近代破产制度类似的“分 散”制度的同时, 对善意陷于支付困难而又有恢复希望的债务者有一种避免“分散”的做法, 即 经债务人请求和债权人会议全体同意, 给予债务人以免除部分债务或延期支付的优惠, 使其营 ① 业得以继续, 并获得事业再生的机会。 由于这种做法与和解制度尚有差别, 不仅让步协议须 经债权人全体同意, 多数债权人同意的协议对少数反对债权者没有拘束力, 而且没有严格的法 定程序, 协议依双方合意而进行, 因而 日本学者一般将它视为私的整理, 而不认为是一种正式 的制度, 但它在通过协议让步而使债务者避免事业解体这一点上, 与近代和解制度是一致的, 可以说已具有了相当于和解制度的机能。 ( ) 到了明治时期 1868- 1911 , 随着维新运动的出现和近代立法的兴起, 和解制度才逐渐形 成。1890 年, 日本司法省在德国顾问海尔曼. 莱斯拉的协助下, 以法国法为蓝本, 起草了商法 典, 其第三编破产编于 1893 年付诸施行, 其中关于和解规定了两种制度。 一是“协谐契约”制度。该法第 7 章规定, 在破产程序进行中, 除受有罪破产判决者外, 破产 者可向债权者提出以非破产清算方式解决债务的“协谐契约”, 此契约经出席债权者过半数、且 代表有表决权的债权额 34 以上的人同意, 并经法院认可后, 即可生效, 破产者可免受破产清 算。如破产人不按期履行契约, 从而致使契约解除, 或因其他原因而造成契约无效, 须再施破产 ② 程序。 二是破产外的支付犹豫制度。该法第 11 章规定, 无过失而处于支付不能的商人可向地方 法院申请支付犹豫, 申请时须提出对债权者作延期清偿的办法及期限。法院受理后召集债权者 会议, 经债权者过半数、并且出席债权者的债权额的过半数同意, 与债务者缔结支付犹豫契约。 此契约经法院认可后生效, 对全体债权人有拘束力。犹豫期限一般为一年以内, 经延长最多不 本文作者系中国社会科学院法学研究所副研究员。 ① 参见高洼喜八郎: 《法律学说判例总览》第十四卷, 法律评论社 1938 年版, 第 87—88 页。 ② 加藤正治: 《破产法讲义》附录, 岩松堂书店、有斐阁书房 1925 年版。 ·76 · 日本倒产处理中的和解制度 ③ 得超过两年, 债务者在犹豫期内可免受强制执行及破产宣告。 可见, 这实质上是一种以破产 预防为 目的的和解制度。由于这种制度是当时的法国法中所没有的, 因而起草中参考了英国、 荷兰、比利时、巴西等国的有关法律。此制度施行后, 由于存在着一些不足, 如支付犹豫的主体 仅限于商人, 和解的内容仅限于支付犹豫, 不包括债务的部分免除等, 再加上施行中存在着犹 豫期内会有诈害行为发生等弊端, 因此很少被利用。 1922 年, 为了与 1898 年开始施行的以德国法为蓝本而制定的日本民法、商法相一致, 又 重新以德国法为母法, 制定了新的破产法。同时以奥地利和解法为母法, 制定了单独的和解法, 均于第二年开始施行。新破产法改旧破产法中的“协谐契约”为“强制和解”, 对破产中的和解作 了远比旧破产法详细成熟的规定。而独立的和解法则系统规定了破产外