工程纠纷焦点及其化解.pptVIP

工程纠纷焦点及其化解 王 莉 琴岛律师事务所 目 录 一、建筑企业事前防范法律风险之重要性 二、如何准确认定和处理黑白合同 三、施工合同管理中的风险防范 四、施工合同约定的焦点问题 五、无效的建设工程施工合同及其法律后果 目 录 六、解决建设施工合同争议的注意事项性 七、关于转包及分包若干问题的探讨 八、单方停工及中途退场应如何处理 九、工程延期应如何处理 十、关于工程质量的焦点问题 目 录 十一、关于工程价款的焦点问题 十二、工程索赔的法律要点 十三、建设工程价款优先受偿权热点探讨 十四、建筑企业劳动纠纷事宜的热点探讨 十五、建筑企业应关注的刑事责任风险 一、建筑企业事前防范法律风险之重要性 现象：存在某些人利用建筑企业急于承揽工程的心理和建筑市场低价承包的恶性竞争局面，承诺有项目，承包价不下浮、且不用垫资等优惠的施工条件，但需缴纳保证金，骗取了施工企业保证金。 防范：在投标前考察项目真实性、合法性和可行性、项目资金来源等。 二、如何准确认定和处理黑白合同 2.1 黑合同的概念 对备案合同在工程价款、工程质量、工程期限三个方面违反或背离的合 同为黑合同。 2.2 黑白合同的处理 最高院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题解释》第21 条规定：当事人就同一工程另行签订的合同与经过备案的中标合同实质 性内容不一致的，应当以备案合同作为结算工程价款的根据。 2.3 黑白合同的认定和处理的新发展 允许在签订招投标合同后，签订补充协议对该合同进行补充、修订、细 化，该补充协议为有效协议，但一旦有实质性内容不一致，即认定无效 。法官掌握“实质性内容不一致”自由裁量权。 三、施工合同管理中的风险防范 3.1 注意合同主体资格的审查 审查：《营业执照》、立项批文、建设用地许可证、建设工程规 划许可、施工许可证。 3.2 避免合同中可能出现的矛盾或模糊解释 3.3 合同文本应当完整、全面 3.4 付款条件应当约定明确，且容易证明 3.5 在将只盖有己方公章的合同交给对方后，建筑企业 还应注意防范因对方任意添加对己方不利的合同条款所 产生的法律风险 建议添加条款：本合同以打印稿为准，如有手写添加，手写处应 有双方加盖公章方为生效。 3.6 如何控制闭口价合同给建筑企业带来的法律风险 建议：在合同中增加如下条款：“为确保合同的顺利履行，避免因建材大 幅度上涨或下跌给合同一方造成签约时无法预料的重大损失，本着公平原 则，甲乙双方约定：对运于本合同的建材，如任一种建材的政府指导价上 涨或下跌幅度超过5%，则甲乙双方应在该指导价公布后十天内，按公布后 的该建材指导价对合同金额进行相应的追加或追减”。 3.7 在招投标工程的报价过程中，投标时如何避免因招标书 所述工程范围与投标书所述不一致而可能导致的法律风险 四、施工合同约定的焦点问题 4.1 质量标准如何约定 4.2 违约责任如何约定（ABC） 4.3 有效的工程担保如何约定 4.1 质量标准如何约定 A、约定的质量标准应当是 合法的： 根据法律规定，质量标准 的 约定低于国家或行业标准 的，无效。 B、约定的质量标准应当有履行的可能，且建筑企业能达到：比如鲁班奖、长城杯等奖，均有严格的评选条件，因此建筑企业在承诺质量标准时应先了解评奖程序及自身条件。 4.2 违约责任如何约定 违约责任条款是施工合同重要条款，约定不好，会使建筑 企业处于被动： 在出现工期逾期时被对方索赔高额违约金、或在对方违约 时，己方的损失无法援引违约条款向对方索赔。  A、违约责任应当充分预见各种可能的事件，并对后果予以规定 B、违约责任应当具体明确，可以量化 C、违约责任约定过高或过低于实际损失时，当时人有权请求法院或仲裁机构适当减少或增加 建议该条款修改为：“因发包方未按约支付工程款导致停工 的，发包方按合同总价款的万分之五每日承担由此发生的窝 工损失”，这样约定就免除了建筑企业的举证义务，且能够 得到补偿。  《合同法》第114条规定： 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的 违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 　 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁 机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人 民法院或者仲裁机构予以适当减少。 《中华人民共和国合同法》解释二第29条规定： 当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以 实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益 等