关于先行调解若干问题的思考.pdfVIP

第 13卷第 4期 江苏科技大学学报 (社会科学版) go1．13 No．4 2013年 12月 JournalofJiangsuUniversityofScienceandTechnology (Socia1ScienceEdition) Dec．2013 文章编号 ：1673—0453(2013)04—0077—06 关于先行调解若干问题的思考 胡晓涛 (南京审计学院 法学 院，江苏 南京 210029) 摘 要 ：在 2012年 的 《民事诉讼法》修正 内容 中，新增 的先行调解规定引发 了理论界一致关注 ，支持与反 对意见 皆有之。与诉讼 中的法院调解及 以往所存在的诉讼外调解方式相 比，先行调解体现 出非讼性、自 愿性和司法关联性特点。这一立法 内容的增加适应 了和谐社会建设 的政治需要 ，同时也为人 民法院的 既有做法提供 了法律支持，也能在一定程度上降低当事人的诉讼成本 。但要充分发挥其作用 ，必须在明 确先行调解的具体适用案件范围、避免先行调解制度的恶意适用、先行调解主持人员的确定、先行调解 达成协议效力的及时认定、先行调解的程序 内容等方面及时出台相应的司法解释 。 关键词 ：先行调解 ；非讼性 ；司法关联性 ；效力 中图分类号 ：D925．14 文献标识码 ：A 2012年对 《民事诉讼法》的修改，被学界普遍 化成为各 国的共 同需求 ，也是社会治理和司法改 认为是一次中等规模的修改，具有不少引人注 目 革的大势所趋。在我国，现阶段正大力倡导和谐 之处 。其 中，新增条款第 122条规定 ：“当事人起 社会建设 ，而有效地 消除社会矛盾 、化解民事纠纷 诉到人 民法院的民事纠纷 ，适 宜调解的，先行调 是建立和谐社会的重要一环 。 解 ，但 当事人拒绝调解的除外 。”_1]6。这一条款 的 民事纠纷是平等民事主体之间因财产关系或 增加 ，为人民法院在实践 中早 已探索 的诉前调解 人身关系而产生 的冲突，而任何冲突都有一定 的 工作提供 了更高层次 的法律依据。但即便如此 ， 解决之道 。我国现行民事纠纷解决机制主要有四 对新增的这一条 内容，无论是学界还是实务界均 种 ：和解 、调解 (诉讼 中法院调解 除外)、仲裁和诉 存在诸多反对声音。有学者认为 “第一百二十二 讼 。其中前三种被学者概括为非诉讼纠纷解决机 条的规定不 明确 ，也不符合 民诉法 的原理”[2l2， 制。就诸种机制 比较而言，以诉讼方式解决纠纷 更多的学者则认为该条对先行调解制度 的具体内 虽是解决 民事纠纷最终 、最有效的一种机制 ，但双 容规定不清晰 j。 方当事人之间的对抗性是最强的，并且是以花 费 实际上，先行调解内容的增加 ，在民诉法修正 双方 当事人及 国家相当的人力、物力、财力和时间 案草案发布之初就 引发 了大量讨论 ，虽然最终获 为代价的，官司结束 了，矛盾依然继续的现象屡见 得通过，但相关的争论仍在继续。笔者通过对这 不鲜 。而非诉讼方式解决纠纷 ，均 以当事人的合 些研究成果的梳理 ，形成了 自己的一些认识 。 意为程序发生或达成协议 的条件 ，并且需要当事 人在过程 中互相妥协与退让作为解决纠纷 的基 一 、 先行调解立法的必要性分析 础 ，一旦协议达成，双方冲突也就完全化解。因 此 ，从最终 的社会效果而言，诉讼只是解决了个案 中的冲突，它所带来的当事人之