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关于依法行政中存在的几个突出问题及思考 陈 建 文 摘 要：本文指出目前我国依法行政中存在的几个突出问题，并就这些问题提出几点短浅的探索性思考。 关键词：依法行政 人治 突出问题 探索性思考 众所周知，实现法治国家是我们的理想目标，依法行政是依法治国的关键。所谓依法行政，就是各级行政机关必须依照法定权限和法定程序履行职责，既不失职，又不越权，做到有权必有责、用权受监督、侵权要赔偿。朱总理一再强调，要全面推进依法行政，从严治政，建设廉洁、勤政、务实、高效政府。然而，依法行政的实现不是一蹴而就。无法可依曾经是我国法制建设中暴露出来的突出问题。有法不依则是我们当今社会存在的更严重问题。有法不依的恶劣影响比无法可依所造成的影响还要大。有法不依，不如无法，它会使人们造成“有法无法一个样”的法律虚无主义观念。有人说：“入世”以后更深层次的挑战，将是对我国政府管理体制的挑战。WTO有条理规则就是要建立法制下的有限政府。要使我国真正走向法治，实现依法行政，就要充分重视目前我国依法行政理论与实践中存在的问题。本文拟就分析我国依法行政中存在的某些突出问题，并对此做些探索性思考。 一．依法行政中存在的突出问题 “人治”思想束缚“法治”前进的步伐 行政立法上，地方性法规和部门规章、地方规章的制定应符合“法治”思想和立法精神。但在行政立法尤其是部门规章和地方规章的立法上，行政立法主体为了各自利益，仍存在争实权，夺实利，抢山峰之势。这难免使法制统一原则遭到破坏。在行政执法上，政府运转的行为机制是什么，它要回答是“人治”还是“法治”的问题。我们政府公务员很重视上面发的红头文件，注意上级领导讲的话，这当然是应该的，否则我们开会、发文件就没有用了。但是，我们有的行政领导或公务员却往往忽视对法律、行政法规、行政规章和有关规定的把握和执行，当我们在作出决策时，有时候不知自己行使的是什么权力，权力约束的边界在哪里。因此，行政机关和执法人员在行政执法活动中的违法违规现象就比较突出。这几年来，行政复议和行政诉讼案件年年增多是明显的例子。据不完全统计，全国法院系统受理到的行政案件中，行政机关败诉率平均达到30%左右。可以看出，人治观念和专制思想还有广阔的生存空间，它束缚着“法治”前进的步伐。 重实体轻程序的观念依然存在 行政程序是指法律所规定的行政机关实施行政行为所必须遵循的步骤、方式、顺序和时限。根据行政法理“实体法与程序法并重”的原则，行政机关实施行政行为不仅必须符合实体法的规定，而且必须符合程序法的规定。然而，有的行政执法人员头脑中存在着重实体、轻程序的倾向，致使行政行为因违反法定程序而无效。行政机关的程序违法通常表现为下列几种情况：(1)行为方式违法，比如，法律规定必须采用书面形式的，而行政机关则采用口头形式，又如执法时不表明身份，不出示证件，处罚前不说明理由，罚款不给发票，裁决没盖公章等；(2)步骤违法，随便省略或增加法定步骤，例如行政机关在作出吊销营业执的行政处罚前不告知行政相对人有举行听证的权利，开计生证明要交押金等；(3)颠倒行为的法定顺序，如“先裁决后立案”、行政机关作出处罚决定之前而不是之后告知被处罚人的陈述权、申辩权；(4)不遵守法定时限，例如，对相对人提出的申请领取营业执照，工商部门迟迟不发给营业执照，也没有说明不发的理由；复议机关不立案或立案后迟迟不作出复议决定。 “民告官”的官司还很难打 按行政法理原则，有权利就必有救济。行政法规定，行政相对人不服行政机关所作出的具体行政行为，有权依法提起行政复议、行政诉讼或提起行政赔偿。但是，在行政相对方要行使这些权利时，时有出现下列几种障碍：A。心理障碍。行政相对方认为，“民告官“是老百姓告政府，有人称是“穿草鞋的人在告穿皮鞋的人”，老百姓怎能告赢政府？B.现实障碍。在打行政诉讼官司时，行政相对方及其诉讼代理人都有同感：官官相护、地方保护主义的现象十分严重。C.法院受到行政机关的牵制。法院的人、财、物都控制在政府手中，尤其是财力。行政机关对法院在审理行政诉讼案件时，行政机关往往出面干涉，司法机关不得不考虑这些司法以外的各种现实因素。 4.行政救济法律制度存在不合法或不合理的问题 就行政相对人而言，行政救济模式主要有行政复议、行政诉讼和行政赔偿。对公务员而言，行政救济模式只有《公务员暂行条例》和《中华人民共和国行政监察法》中规定的申诉。但这四个法律救济模式都存在不足之处。主要表现在： 行政复议救济模式 《行政复议法》第14条和第30条第二款规定了行政复议终局原则。所谓行政复议终局，就是行政相对人不服行政机关作出的具体行政行为，可向复议机关提出复议申请，行政复议机关作出复议决定后，相对人即使不服也无权起诉