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论损害商业信誉罪在实践中应用 　　摘 要： 损害商业信誉、商品声誉罪是司法实践中使用较少的罪名，在实践中应严格把握”捏造并散布虚伪事实” “造成重大损失”等构成要素，以免模糊与民法规范的边界。 关键词：商业信誉 虚伪事实 重大损失 案情回放：广州某报财经记者陈某，于2013年10月中下旬，被湖南长沙公安部门以”涉嫌损害商业信誉罪”刑事拘留。据称：陈某在报社供职期间，多次在报纸上发表文章诋毁长沙某上市企业，从2012年9月至2013年7月间，陈某曾发表10多篇长沙某上市企业”利润虚增”“利益输送”“畸形营销”“财物造假”等一系列批评性报道，并向证监会递交了举报材料。 《刑法》第221条”损害商业信誉、商品声誉罪（普通）”规定：捏造并散布虚伪事实，损害他人的商业信誉、商品声誉，给他人造成重大损失或有其他严重情节的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处罚金。 根据2010年5月7日最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第七十四条，捏造并散布虚伪事实，损害他人的商业信誉、商业声誉，涉嫌下列情形之一的，应予以立案追诉： （一）给他人造成直接经济损失数额在50万元以上的； （二）虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之一的： 1、利用互联网或者其他媒体公开损害他人商业信誉、商品声誉的 2、造成公司、企业等单位停业、停产6个月以上，或者破产的 （三）其他给他人造成重大损失或者有其他严重情节的情形 一、本案中的管辖权 本案涉及长沙警方是否有管辖权。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二十四条规定：”刑事案件由犯罪地的人民法院管辖。如果由居住地的人民法院审判更为适宜的，可以由被告人居住地的人民法院管辖。”“《公安机关办理刑事案件程序规定》第十五条也规定：刑事案件由犯罪地的公安机关管辖。如果由犯罪嫌疑人居住地的公安机关管辖更为适宜的，可以由犯罪嫌疑人居住地的公安机关管辖。”从上述条文可以看出，刑事案件的地域管辖适用犯罪地原则，犯罪地则包括犯罪行为地和犯罪结果发生地，由被告人居住地管辖属于例外补充。此外， 《公安机关办理刑事案件程序规定》第十六条也规定：”几个公安机关都有权管辖的刑事案件，由最初受理的公安机关管辖。必要时，可以由主要犯罪地的公安机关管辖。”本案中，长沙属于犯罪结果发生地，长沙警方属于最初受理案件的公安机关，长沙警方予以立案合乎法律规定。 二 、 犯罪主体 本案的犯罪主体是一般主体，包括单位和个人，法人和自然人。主要包括三部分：一为商业信誉侵害对象的竞争对手，二为发布侵害商誉内容的报刊、电台、电视台、网站等新闻媒介，三为相关记者和其他个人。而侵害的对象与和诽谤罪有所区别，诽谤罪侵害的对象是特定的人，本罪的对象是特定的商家、企业，也就是法人。 损害商业信誉、商品声誉罪自1997年刑法修订时加入，至今已经有十六、七年，虽然入罪时间较长，但是应用不多，记者涉案更少，更无报社、电台、电视台成为刑事被告。 三、何谓”捏造并散布虚伪事实” 本罪的客观方面表现为捏造并散布虚伪事实，损害他人的商业信誉、商品声誉，给他人造成重大损失或有其他严重情节的行为。”捏造”，是指凭空编造、肆意杜撰的行为。既可以是完全虚假，也可是部分虚构，颠倒黑白、隐瞒真相。”散布”，散：分开、分散。布：公布、宣告，分布。是指通过各种方式向不特定的人群、社会公众传播的行为。”散布”的载体既包括电台、电视台、网络等电子媒体，也包括报纸、书刊、杂志等平面媒体。若仅仅是口耳相传，由于传播渠道狭窄、传播范围有限，影响力和损害结果轻微，不应当构成本罪。若有人将口耳相传的内容作为事实传播于电子媒体或刊登于平面媒体，给他人造成重大损失，则此人构成本罪，而口耳相传人不成立本罪。 “虚伪事实”，是指贬低、毁坏他人商业信誉、商品声誉的非真实存在的事实。本案的关键在于是否捏造、虚构了事实。据最新报道，某电视媒体介入此案，并报道了”警方初步查明，陈某收受请托方数十万元人民币和数千元港币”的行为。但是，收受金钱发表真实的新闻报道，属于职业道德瑕疵，依然不在《刑法》调整范围之内。若没有收受金钱而捏造、虚构了事实，损害上市公司商业信誉，也可能够罪。收受金钱并不是本罪的构成要件要素，金钱只能证明具有犯罪动机，而《刑法》关注的重点仍是事实本身。行为人是否恶意虚构了事实，多大程度的虚构，才是本案关键。 本罪的主观方面是故意， 表现为行为人明知行为会发生损害他人商业信誉、商品声誉等结果，仍积极追求结果发生的心理态度。具体包括以下两部分内容：第一，行为人清楚认识到自己所散布的事实属于捏造，或认识到所发布的内容没有真实依据。第二，行为人希望这一结果发生。 本罪主观方面应