2012司法考试-民法重点难点.docVIP

1民法线索之一：法律事实产生法律关系，法律关系的内容为权利，权利对应着义务，义务的违反产生责任。民法线索之二：法律关系的主体为自然人法人其他组织，法律关系的客体为物、行为、智慧成果和人身利益，法律关系的内容为权利义务，引起法律关系变动的是原因是法律事实 抵押权物权变动第一，动产抵押还是不动产抵押；第二，是否有书面合同（抵押合同为要式合同，但没有书面的也可能履行治愈）；第三，是否有抵押登记——不动产抵押登记设立，动产抵押登记对抗。 医疗损害责任的考点总结——过错责任为原则，过错推定是例外； 特殊措施须同意，情况紧急是例外；医疗产品有损害，连带责任不真正；免责事由有三项，最为特殊第一项； 患者隐私需保护，个人责任自己负。下列说法正确的有：A。企业法人一定是营利法人，事业单位法人一定是公益法人；B。企业法人和事业单位法人都是社团法人；C。社会团体法人都是社团法人；D。公益法人都是财团法人；E。社会团体法人都是公益法人。六岁孩童拾金（3万元）不昧，坐等失主却被人冒领，法院判赔20%引来骂声一片。解读：1.遗失物的拾得为事实行为，不以行为能力为必要；2.所以，六岁的拾得人亦承担妥善保管义务；3.此保管义务轻过失免责，对六岁孩童所以判20%属合理。故此判决虽不合情，但于法有据。一对男女按农村习俗订亲后因矛盾解除婚约，男方要求女方归还彩礼，被女方以无证据拒绝。3日，江苏盐城市盐都区法院依据民俗判处女方返还男方的彩礼。解读1：实体法上有法可依（婚姻法解释二第十条）；解读2：程序法上能否以民俗推定已经给付彩礼存疑。 下列关于用益物权和担保物权的说法不正确的有： A。用益物权都是主权利，担保物权都是从权利； B。用益物权和担保物权都以占有标的物为必要 C。用益物权和担保物权都必须通过当事人的意思表示创设 D。在我国现行物权法框架内，所有的用益物权都以不动产为客体，所有的担保物权都以动产为客体答案：ABCD解析：A项，用益物权中的地役权是从权利；B项，地役权和抵押权不转移占有；C项，留置权为法定担保物权，不须通过意思表示创设；D项，抵押权包括动产抵押和不动产抵押。医疗机构的责任和医疗产品责任不同，后者是一种特殊的产品质量责任答案：G。解析：A。招手打车是以肢体语言即口头表达的意思表示；B。要约和承诺都是意思表示，但不是单方行为，要约和承诺的一致才能构成双方行为。C。 死因赠与是附期限的双方行为，单务合同；D。所有的债权合同都是负担行为；E。质押合同是诺成合同；F。有例外——附利息借贷合同是有偿、单务合同下列关于代理的说法正确的有：A。代理只能代理表意行为，所以委托合同所约定的委托事务也只能是表意行为；B。超越代理权和滥用代理权的合同都是无效的；C。表见代理必须要求相对人善意；D无权代理如果不被追认，则无权代理人须承担缔约过失责任；E。转委托原则上是有效的，但第三人知情的除外 答案：CD。A错，委托合同可以委托事实行为，也可以委托表意行为；B错：超越代理权的合同效力待定；C对；D对：双方返还+缔约过失责任；E错：转委托原则无效，例外有效（1、事前同意2、事后追认3、情况紧急。）综上：CD对。 【丑男中午去ATM存钱，排队时后面的美女问他：“存钱是吗？” “嗯” “我正好要取钱，反正你要存，不如把钱给我，咋俩就不用排队了” 丑男一想觉得挺有道理，就把钱给她了。】银行是丑男的债权人，银行把此债权转让给了美女；银行同时是美女的债务人，银行把此债务承担了丑男。详见附图的06年卷三57题甲对乙享有10万元到期债权，乙对丙也享有10万元到期债权，三方书面约定，由丙直接向甲清偿。下列哪些说法是正确的？A．丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权B．丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权C．若丙不对甲清偿，甲可以要求乙清偿D．若乙对甲清偿，则构成代为清偿 “学习雷锋有风险，助人为乐须谨慎”，试以民法原理分析评述1.好意施惠如过错致害有侵权责任；2.无因管理未尽适当管理义务有赔偿责任；3.见义勇为受伤害，受益人仅适当补偿，无赔偿责任；4.遗失物的拾得人有 妥善保管义务，违反须承担赔偿责任。总之，法律不要求你做好人，但要你尊重私权；就算你非要做好人，也不能减免对私权的尊重义务。好心办坏事，责任不免！第三条 当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。《买卖合同司法解释》第10条解读：在特殊动产（机动车、船舶和航空器）一物数卖（包含无权处分）的情况下，如果合同均有效，取得权利的顺位如下：1.最先交付者；2.最先登记者；3.合同成立在先者。