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浅议上市公司关联交易隐形化和其治理对策 　　摘要：企业间的关联交易往往建立在非公允基础之上，因此常常会损害相关各方的利益。虽然新准则对关联交易的规定越来越具体和完善，但我国上市公司关联方交易问题却仍然严重。上市公司更多倾向于进行隐形化的关联交易，使关联交易非关联化。本文通过阐述关联交易的定义及隐性化的成因，分析上市公司关联交易隐形化的危害，结合我国相关法律制度，提出相应的治理对策。 关键词：上市公司；关联交易隐形化；治理对策 在市场经济活动中，关联交易既具有促进公司规模经营、优化资源配置、调整产业结构和集团内部合理分工协作，提升上市公司市场竞争能力及促进公司的可持续发展的作用，也可能发生违背市场公平竞争的原则、关联方之间发生利润操纵等情况。因此，关联交易既被各国法律认可，但同时又受到严格限制。 一、关联交易相关概述 （一）关联交易 关联交易主要是指存在关联方关系的企业之间发生的交易行为，如销售商品、转移利润及发生劳务等行为，而且不将是否收取价款作为考虑因素。 （二）隐形化关联交易 上市公司隐形化关联交易主要是指关联企业的最终控制方通过一些特殊的方式或手段将发生在关联企业之间的交易行为转化为非关联方交易，从而避开了监管部门的监督。 二、上市公司关联交易隐形化的成因 （一）集中化的股权结构是导致关联交易隐形化的最重要因素 目前，我国大多数上市公司的股权结构比较集中，大多数股权是由国家股、法人股及社会公众股三部分组成的，而且占据大多数股份的国家股和法人股是不能完全流通的，这导致我国上市公司实质上并不是公众公司，而是由控股股东控制的。相关的调查表明，我国的上市公司中，95.4%的公司都存在最终控股股东，这些控股股东拥有的控股比例平均达到43.67%，而这一数据在美国和日本只有25.4%和33.1%。在这些股权结构高度集中的公司中，第一股东拥有绝对的控制权，形成了实际具有决定权的控制性股东，形成了所谓的“一股独大”的局面，其他股东难以与之抗衡。股权结构的高度集中化使得控股股东能够直接对公司的经营决策进行控制，使控股股东通过关联交易为自身谋取利益提供了可能性。 （二）大量国有控股企业的存在为关联交易隐形化提供了可能 我国的上市公司中，国有控股公司仍然占有着非常大的比例。国有控股公司的委托―代理关系比较复杂，很容易出现权责不清晰的情况。虽然我国对国有企业进行了股权分置改革，但是国有控股公司的产权主体仍然难以得到真正的体现，企业的国有化、行政化性质仍然存在，这势必会引起一些问题。首先，我国的国有控股企业中，控股股东对于上市公司的行政性干预仍然大量存在，使得市场机制在国有控股企业中没有得到真正的体现；其次，国有产权的泛化导致国有控股公司容易出现内部人控制和代理问题。在这种背景下，国有控股股东存在着很大的冲动进行关联交易，为了规避监管，隐形化也就成了一种必然。 （三）上市公司内部治理机制不健全 我国的大多数上市公司缺乏健全的内部治理机制，导致关联交易容易发生执行不到位、不规范的情况，这是造成不公允关联交易的直接原因。我国上市公司长期以来一直存在股权过于集中的情况，导致公司缺乏健全的内部治理机制，缺乏对大股东权力的制衡机制。另外，我国大多数上市公司的独立董事制度不健全，部分独立董事不具备足够的专业技能和工作经验来发挥监督的作用。一些公司的独立董事在公司的经营决策中被边缘化，无法行使其职能，因此其在保护中小投资者权益方面的作用也大打折扣。内部治理机制的不健全使得上市公司关联交易难以被监督和控制，因此很容易发生隐形化关联交易的情况。 （四）外在的压力决定了关联交易的隐形化 首先，根据我国证监会对上市公司的相关规定，如果上市公司连续两年出现亏损，将被处以警告，股票将被定位ST；若出现连续三年亏损的情况，公司将被取消上市资格。在这种背景下，保留上市资格对上市公司非常重要，一些在当年度发生亏损的上市公司就有很强的动机来进行关联交易，从而虚增利润，避免被监管部门摘牌。 其次，我国证监部门对上市公司进行股票增发或配股的行为有着严格的规定，其中对财务指标的规定是上市公司净资产收益率连续三年不低于10%。因此，为了达到提升上市公司盈利能力和不被监管部门发现的目的，关联交易隐形化成为了一种有效途径。 三、上市公司关联交易隐形化的危害 （一）减少政府税收 大型的上市集团公司中往往存在着一部分企业盈利、一部分亏损的情况，为了平衡上市公司总体的盈利水平从而达到降低公司整体税负的目的，集团母公司通过隐形的关联交易向亏损子公司转移利润，这将减少政府财政收入。 （二）损害相关股东及债权人的利益 隐形化的关联交易往往是不公允的交易。一些上市公司的控股股