商法概说.ppt

第一章 商法概说 ◎商法作为一个新兴的部门法，首先需要关注的是它的本质规定性。本章就是围绕商法的本质规定性问题而展开的。商法的本质规定性主要从商法的概念机及特征、对象与方法、基本原则、商法与临近法律部门尤其是民法的关系等方面得以体现。 第一节商法的概念一、各国商法的概念 ◎ 各国基于不同的历史背景与立法基准，往往会给商法概念不同的界定，法国属于客观主义或商行为主义法系，因此，法国学者一般认为商法是关于商行为的特别法；德国属于主观主义或商人主义法系，因此，德国学者普遍认为商法是适用于商人的特别私法。我国学界多以商事关系来作为商法概念界定的基础。 二、本课程对商法概念的界定 (一)从内容或规范构成的角度而言，商法是关于商人及商行为的法律规范的总和。 (二)从适用对象及适用方法而言，商法是以商事方法为主要手段，旨在规范商事主体人格之创制、变更与终止，以及规范商事主体之营业行为实施的法律规范的总称。 三、商法的特征 （一）商法是倡导营利的功利法 （二）商法是具有经济意义的身份法 （三）商法是市场经济的基本法 （四）商法是包含大量强制性规范的私法 （五）商法是具开放性质的国内法 第二节 商法的对象与方法 ◎商法方法源于商法的适用对象，商法的方法中的核心是对商主体的产生、变更及消灭作出条件性规定，以此使商行为能得以顺畅的进行。商法方法事实上可以归结为两种，即保护自由与保护安全的方法，而这源于商法对象的二元性，即商人人格创制、变更与终止关系与商事营业实施关系。 一、商法的对象 （一）商法对象的含义 商法的对象指的是由商法确认并接受商法适用与规范的特定范围的社会关系，是商法独立化的基础。具体来说，商法所适用的社会关系是指商主体人格关系和商主体从事营业活动所引发的社会关系，以及与此相联系的社会关系的总和。 （二）商法对象的内容主要包括两个方面 1、商人人格（创制、变更与终止）关系 2、商事营业实施关系 二、商法的方法 （一）商法方法的含义 商法的方法，既根植于商法的对象之中，又于商法作用发挥方面占据主导地位，因此而为商法所专门具备的多种方法。 （二）商法的具体方法 1、条件主义方法 2、公示主义方法 3、外观主义方法 4、严格主义方法 第三节 商法的基本原则 一、商法基本原则的含义 商法的基本原则是商法价值追求目标的集中表现，商法立法主要技术举措的指南，商法法理的一般表现。 二、商法的基本原则 （一）商事营业维持原则 （二）商事营业双兼顾原则 （三）商事营业国家干预原则 （四）商事主体严格法定原则 （五）商事交易迅捷安全原则 第四节 商法与邻近法律法律部分的关系一、商法邻近法律部门的界定 能够充当商法邻近部门法的必须与商法的法哲学价值追求目标最为接近，或者与商法有过一体化的历史尔后才得以彼此分离的法律部门。就这个标准而言，商法的邻近法律部门有四个，它们分别是民法，劳动法，企业法，经济法。 二、商法与企业法 企业有主观、客观两种含义，前者指综合性财产组织体，后者指持续性经营行为。 围绕这两种企业概念分别构成商事营业财产法与商事营业行为法。不管是商事营业财产法还是商事营业行为法都是商法的一部分，因此，企业法无疑是属于商法的范畴。 三、商法与劳动法 （一）二者的对象不同 （二）二者的方法不同。 （三）二者的法域归属不同。 （四）二者体现的正义观念不同。 四、商法与经济法 五、商法与民法 （二）商法与民法的区别 1、民法是一般性私法，而商法则属特别性私法； 2、民法是商品经济的法律产物，而商法属于市场经济的法律上层建筑； 3、法是“自由人”的法，而商法是“企业主”的法； 4、民法是人格法，而商法是人格快乐法； 5、民法是行为法，商法是商人组织法兼行为法。 （三）民商关系的立法体制 1、民商关系的立法体制如何，直接决定着商法可否成为一个独立的法律部门。 2、导致民商关系立法体制问题得以发生的本质性原因，自然非民事社会关系与商事社会关系的客观分化，以及由此而所引发的民法与商法的深刻区别而莫属。 3、作为民法与商法两者之间的关系，自始就是客观上的一种事实，亦即系哲学语汇中的“存在”。 （四）民商立法体制的模式 * * 商法学 商主体 商行为 人格创制 营业实施 商事关系 商事方法 商法概念 条件主义方法 公示主义方法 外观主义方法 严格主义方法 商法学 商法学 （一）经济法不是一个法域甚至一个法律部门，而是一种辅助其他法律尤其是商法运作的方法。 （二）经济法属于公法范畴。 （三）公权对市场的干预具有特定性与短期时效性。 商法学 （一）商法与民法的联系 商法学