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设立公司的经济、法律基础与实务 同济大学软件学院 2004.11.12 讲座纲要 一、企业产生的经济基础; 二、设立企业的法律基础; 三、设立公司的条件分析; 四、设立程序; 五、案例。 一、企业产生的经济基础 市场与组织 随着市场经济的不断发展,经济主体之间的关系日益复杂。除生产成本外,为完成市场交易,还要支付有关信息搜寻、发现最合适的交易伙伴、谈判、签订契约以及契约实施过程中各种中介和仲裁等费用。 由于信息不完全、不对称和不确定,达成并完成一项完全契约的成本往往很高。因此,参与交易的组织权衡得失,把一些难以明确、市场交易成本很高的不完全契约纳入组织内部,形成企业。 交易费用的存在是企业产生的根本原因。 “企业的出现并不意味着市场失灵,不能说厂商制度取代了价格制度,只能说一种市场取代了另一种市场,其实质是一种合同取代了另一种合同。资源所有者可以自己组织生产,也可以将一部分权利转让或出租,委托给某个代理者去组织生产,这种代理者就是企业(张五常教授---产权经济学的代表人物之一)”。 一、企业产生的经济基础(续) 纳入企业内部的交易关系越多、企业规模越大,企业的管理费用(包括各种代理费用)也越高。市场交易费用与企业内部管理费用、代理费用之间的权衡形成了企业的边界和合理的企业规模。 市场和企业之间的选择是经常发生的,例如:当一家企业使用自备汽车运输而取代委托运输公司时,组织就替代了市场。又如,对学院来说,软件项目可以由教师开发,或者由教师组织学生开发,或者由学院外包给企业实施,当然由学生组织起来,在教师指导下开发也是一种可行的方式。 交易费用和企业管理费用、代理费用的相对比率除与不同行业的规模报酬有关外,还与社会经济体制和法律文化背景有关。 例如:我国的软件开发企业数量巨大,但企业规模较小,大量企业人数在200人以下,与美国、印度软件企业规模相差较大。 二、设立企业的法律基础 企业概念: 为满足社会需要并获取盈利,自主经营、自负盈亏、独立核算、具有法人资格,从事商品生产、服务经营的经济单位。 企业的特点: 一个经济组织 目标:实现利润最大化,或者 实现股东价值的最大化。 利润最大化 ≠ 股东价值最大化 一个独立法人 企业具有自己的独立财产与组织机构,能以自己的名义进行民事活动并承担责任,享有民事权利与义务。 一个自主经营的系统 “自负盈亏、自我积累、自我发展、自我制约” 一个社会单位(见下页) 二、设立企业的法律基础(续) 供货商 (协作厂) 二、设立企业的法律基础(续) 二、设立企业的法律基础(续) 按照产权与法律责任划分企业的主要特征 独资企业特征: 一个自然人投资,财产为投资人个人所有,投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体; 合伙企业特征: 数名合伙人共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险,并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织; 公司的特征:是一种组织企业的法律框架。区别于独资企业和合伙企业的特点是有限责任。有限责任带来了其他特点:投资者出资或股份可转让,独立法人资格、永续存在。 其他类型: 国有公司; 个体工商户。 二、设立企业的法律基础(续) 二、设立企业的法律基础(续) 法律规则: 独资企业---个人独资企业法(1999); 合伙企业---合伙企业法(1997); 有限责任公司---公司法(1993制定,1999修订); 股份有限公司---公司法(1993制定,1999修订); 二、设立企业的法律基础(续) 设立独资企业应当具备下列条件: (一)投资人为一个自然人; (二)有合法的企业名称; (三)有投资人申报的出资; (四)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件; (五)有必要的从业人员。 设立合伙企业应当具备下列条件: (一)有二个以上合伙人,并且都是依法承担无限责任者;????(二)有书面合伙协议;????(三)有各合伙人实际缴付的出资;????(四)有合伙企业的名称;????(五)有经营场所和从事合伙经营的必要条件。 设立公司应当具备的条件(见下页) 二、设立企业的法律基础(续) 设立有限责任公司应当具备之条件: (一)股东符合法定人数(2至50人);(二)股东出资达到法定资本最低限额(按行业类型定标);(三)股东共同制定公司章程;(四)有公司名称,建立符合有限责任公司要求的组织机构;(五)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件; (六)例外---国有有限责任公司。 设立股份有限公司应当具备之条件: (一)发起人符合法定
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