试论我国商业保理法律风险防范体系的架构.docxVIP

试论我国商业保理法律风险防范体系的架构自2006年天津滨海新区开展商业保理试点以来，我国商业保理行业迎来了长足的发展，商业保理业务额以及商业保理企业数量屡创新高。但是，在商业保理行业得到快速发展机遇的同时，商业保理的法律风险问题也日益突出，商业保理的法律风险防范作为一个崭新的课题受到了普遍的重视。　　由于我国商业保理行业发展存在起步较晚、地域发展不平衡和制度规范建设不健全等特点，商业保理法律风险防范体系的建设应当遵循多层次和立体化原则。本文从行业制度规范建设、公司内部风险控制以及国内相关配套措施建设入手，细数现有商业保理法律风险防范体系的缺陷，在综合分析的基础上提出改进措施和意见，为我国商业保理法律风险防范体系的架构提供借鉴。　　一、现状概述　　自1987年10月，中国银行与西德贴现信贷公司签署国际保理协议，到2006年5月，国务院下发《关于推进天津滨海新区开发开放有关问题的意见》，鼓励天津滨海新区在金融企业、金融业务、金融市场和金融开放等方面先试先行，这期间我国商业保理行业发展一直相对缓慢。2009年10月，国家发改委作出批复，积极推进天津地区商业保理的发展，自此，商业保理作为一种新型贸易融资模式在国内迎来了一个快速发展的时期。截至2013年5月，国际保理商联合会在中国（大陆）地区共有注册会员25家，国际保理业务总量为449.18亿欧元[1]，非银行保理商协会的中国大陆会员也已发展到7家。中小企业保理业务平均额度由40万元人民币发展到7547万元人民币。可以说，保理业务正在成为外贸进出口企业进行对外进出口结算的主要选择。　　在国内保理规范建设上，全国人大于2007年出台了《中华人民共和国物权法》。该法在权利质权一节中将“应收账款”纳入权利质权的范畴，该法第228条明确规定：以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。该法的出台直接推动了金融创新的步伐，相较于《中华人民共和国担保法》，大大增加信贷业务中可供质押财产的范围，不仅有利于金融创新，也疏通了外贸企业通过应收账款质押获得融资的金融管道。随后，2010年4月7日，中国银行业协会发布了我国保理业务领域首份自律规范文件——《中国银行业保理业务规范》。该规范虽然缺乏可供实践操作的实施细则，但标志着我国保理业的发展已成为金融业界的一种普遍诉求。　　2012年6月，商务部发布了《关于商业保理试点工作的有关通知》，同意在天津滨海新区、上海浦东新区开展商业保理试点，探索商业保理发展途径，更好地发挥商业保理在扩大出口、促进流通等方面的积极作用，支持中小商贸企业发展。2012年12月19日，《上海市浦东新区设立商业保理企业试行办法》正式对外发布。该办法规定了商业保理公司成立的条件，如“商业保理企业应至少拥有一个投资者或其关联实体具有经营商业保理业务或相关行业的经历；应当以有限责任公司形式设立；注册资本不低于5000万元人民币；不得混业经营等”。　　综合上述情况，2006年应为我国商业保理行业发展的一个节点。2006年之前，我国商业保理行业发展一直趋于平缓，该节点之后，商业保理行业发展呈大幅度上升趋势。可以预见，保理业务必将在促进国内外贸易和中小企业信贷支持上发挥越来越重要的作用，相信保理一定会在不久的将来成为贸易结算方式的首要选择。　　二、存在问题　　伴随着保理业务的发展，保理法律风险逐步凸显，我国保理法律风险防范体系呈现行业制度规范不健全、保理业风险控制能力和相关联动配套机制较西方发达国家有差距等特点。　　（一）行业制度规范不健全　　我国保理业务自1992年正式开展，但是相关制度规范的快速建设始于2006年以后。行业制度和规范建设周期较短，与国外上百年的保理业务规范体系相比，存在较大差距，分述如下：　　1．《物权法》仍存在缺陷　　新出台的《物权法》虽然将应收账款纳入权利质权的范畴，但是在该法之下还没有出台相关的司法解释和实施细则。如何定义应收账款、如何划定应收账款范围、应收账款登记有效性的法律标准、应收账款质权的实现都存在界定不明、概念模糊的现象。　　另外，对于应收账款质押登记机构有无职权对登记内容进行审查，是形式审查还是实质审查，审查到何种程度等问题，《物权法》也没有做出详细规定。再有，《物权法》规定，质权对于信贷征信机构办理登记时设立。但是，登记本身的效力究竟是生效主义还是对抗主义，界定并不明晰。[2]　　2．统一的保理业务操作规范缺失　　2010年4月7日，中国银行业协会发布了我国保理业务领域首份自律规范文件——《中国银行业保理业务规范》。该规范的出台具有非常重要的意义，这标志着保理业务作为一项新兴金融业务已纳入金融行业层次规范的范畴。但是，该规范并没有出台进一步的实施细则，对于如何规范保理业务合同、从业人员标准等重要问题并没有做出详细的规定。比