司法考试复习：司上最牛的民诉彩色笔记.doc

司上最牛的民诉彩色笔记 笔记目录 1- 基本原则与基本制度 （1 - 3） 2- 主管与管辖 （4-10） 3- 诉（当事人、第三人、必要共同诉讼、代表人、代理人） （11-18） 4- 证据制度 （19-28） 5- 调解制度 （29-31） 6- 诉权保障（保全、先予、强制）（32-35） 7- 诉讼费用 （36-37） 8- 审判概述与特别制度（受理、延期、中止、终结、撤诉、缺席）（37-41） 9- 简易程序 （42-44） 10- 二审程序（45-46） 11- 审监程序（47-51） 12- 特别程序与非讼 （52-54） 13- 执行程序 （54-61） 14- 涉外与仲裁制度 （62-73） 15- 其它及考点总结 （74-90） 一、基本原则和基本制度： ㈠、基本原则： 当事人诉讼权利平等原则：是指诉讼权利义务对等；该原则实质是赋予双方当事人维护 其合法权利以平等的机会和手段。但并不表示诉讼地位、权利相同；(平等≠相同) ——真正理解该原则：判断“裁定”是否可以申请复议，该裁定对程序涉及人身利益的，则就是可以复议的，因为要平等。如果仅仅是涉及程序公平性的就不能。 调解原则：调解贯穿于民事诉讼始终；自愿、合法基础上进行调解；不成要及时判决； 调解不适用于≠执行程序，不适用于≠特别（非讼）程序；不适用于≠宣告婚姻效力 调解一般应当双方自愿同意。但离婚案件，法院应当依职权主动调解。举例（03-3-80） 司法部公布答案（B/D）应当适用陪审员：A 有较大社会影响的人B要求适用陪审员当事人、诉讼代理人的近亲属与本案有利害关系与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的但案件需要采取紧急措施的除外复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定审判人员的回避，由院长决定其他人员的回避，由审判长决定第九条　人民法院审理宣告婚姻无效案件，对婚姻效力的审理不适用调解，应当依法作出判决；有关婚姻效力的判决一经作出，即发生法律效力。以上涉及财产分割和子女抚养的，可以调解。调解达成协议的，另行制作调解书。对财产分割和子女抚养问题的判决不服的，当事人可以上诉国家秘密、个人隐私离婚商业秘密的:凡与（法院有关）或（诉讼当中），可以依职权；（诉讼前）或（诉讼外），一般是依申请 B:与法院公权利★诉讼程序有关→可以依职权；当事人私权利●实体权利有关→应当依申请 民事诉讼法律关系:必有法院一方参加；民事诉讼活动，必有当事人一方参加 民事诉讼法律关系的主体:一方是人民法院，另一方是当事人或其他诉讼参与人 民事诉讼法律关系的客体:是案件事实和当事人的实体权利请求； 二、主管与管辖 （一）主管问题——主管是管辖的前提 ① 人民调解不影响诉讼（人民调解达成的协议，相当于民事合同的效力） EG: 甲卖乙电脑3000元，乙只给了2500元，人民调解后决定给2700。则双方不服时去法院起诉的标的额只能是2700，因为这是有合同效力的。 ② 劳动争议仲裁前置（劳动争议仲裁,作出后不服的，15天起诉法院） ③ 选择民事仲裁后，不得再诉讼（或裁或诉原则） 但有例外：A、协议无效的；B、应诉答辩的（放弃仲裁的权利）； ④ 人民法院和行政机关的关系： 一方向法院起诉，一方请求行政机关解决，由法院解决； 一方对行政机关处理决定处理不服，可以提起行政诉讼； 一方就行政机关主持调解达成协议不服，可以民事诉讼。 ⑤农业承包 1、双方有仲裁协议的，仲裁管； 2、无仲裁协议：A: 一方申请仲裁，另一方接受仲裁管辖的，仲裁管； B: 一方申请仲裁，另一方不接受仲裁管辖，向人民法院起诉的，法院管。 （二）管辖恒定：包括级别管辖恒定和地域管辖恒定（民诉意见第34条） 据以确定管辖的要素发生了变化，已经确定的管辖权不变——管辖权一旦确定，不再变更；―――当事人恶意规避的除外，例如故意提高标的额以求高级别法院管辖，然后等管辖确定以后再改变标的额（司法实践中无法判断是否恶意规避，但在司法考试中可以出题） 适用管辖恒定原则注意以下几种情形： ① 诉讼过程中，诉讼标的额的增加或者减少； ② 诉讼过程中，当事人住所地、经常居住地的变化； ③ 诉讼过程中，因为行政区划变动导致法院辖区的变化。 （三）铁路运输法院的管辖（《民诉意见》第30条） ——依事不依人 ◆（铁路运输合同和铁路运输有关的合同） （四）级别管辖（民事诉讼法第18－21条；民诉意见第1－3条） ● 最高人民法院管辖下列第一审民事案件：　　 （一）在全国有重大影响的案件；　　 （二）认为应当由本院审理的案件。仲裁委员会所在地的中级人民法院公民的住所地