论上公司反敌意收购行为的法律规制-武汉大学人文社会科学学报.pdfVIP

第 卷 第 期 年 月 论上市公司反敌意收购行为的法律规制 曾祥生 方 昀 摘 要上市公司的收购与反收购是一体两面的事物反收购措施的产生发展与敌意 收购有着密不可分的关系从法律价值看收购制度更倾向于保护的法律价值是兼顾效 率与公平以效率为主反收购制度更倾向于保护的法律价值是兼顾公平与效率以公平 为主从法律主体看收购制度更倾向于保护收购方反收购更倾向于保护被收购方具 体而言反收购更倾向于保护目标公司及其股东特别是中小股东利益相关者利益和社 会公共利益完善我国上市公司的反敌意收购制度保护合理的收购防御行为有利于克 服敌意收购的负面效应保护市场公平 关键词上市公司敌意收购防御法律规制 敌意收购的防御措施主要是由目标公司的股东会董事会以及管理层决定和实施 的因此对其进行法律规制主要围绕着对目标公司股东会董事会以及管理层的规制 从公司法证券法到股票发行与交易管理暂行条例上市公司章程指引这些关 于规范资本市场的法律法规和自律性法律文件对上市公司反收购问题都没有进行明确 具体的规定 年修订后的收购办法始开始对上市公司收购防御问题进行相关规 定包括对目标公司控股股东实际控制人反收购的相关规定目标公司董事监事与管理 层的受信义务与中立义务目标公司董事会的注意义务目标公司董事会关于资产处分的 禁止性的忠实义务以及相关方的行政责任等均进行了的规定 我国收购办法的制定吸收和借鉴了国外先进立法成果和判例经验关于反收购 措施的合法性审查标准在我国收购办法中可以找到原则性的依据例如要求公司章 程中的公司控制权安排遵守合法的规定可以引申为在审查驱鲨剂条款时的合法性 标准关于被收购公司董事会不得滥用职权对收购设置不适当障碍的规定可以引申为审 查股份回购交叉持股等措施的合法性标准关于被收购公司董事监事和管理层公 平对待所有收购者的规定可以作为审查定向增发股份白衣骑士锁定交易等措施 的合法性标准关于被收购公司董事监事和管理层的忠实义务和勤勉义务的规定可以 引申为审查焦土战术出售皇冠明珠等措施的合法性标准但是这些由抽象的一般 规定引申出来的审查标准难免具有模糊性难以成为具体行政机关的审查依据也难以为 司法机关提供充分的裁判依据因此需要进一步完善判别标准提高法律实施的可操 作性 一上市公司敌意收购防御规制的价值与原则 收购与反收购是一体两面的事物它们都有其各自的价值取向从它们所倾向保护 的法律价值来说收购的价值是兼顾效率与公平以效率为主反收购的价值是兼顾公平 武汉大学学报哲学社会科学版 第 卷 第 期