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我国行政行为非强制化走向之述评与前瞻 我国行政行为非强制化走向之述评与前瞻 崔卓兰 卢护锋 吉林大学 【摘要】非强制行政行为是我国行政法学的一个新范畴，由于对其研究处于初始阶段，许多实践误解依然存在，一些重大理论分歧尚未得到充分解决。本文通过对非强制行政行为的内涵、实际运用状况以及理论研究现状的描述与总结，肯定了其在我国存在的历史必然性与合理性，同时针对其尚需完善的问题提出了初步构想。 【关键词】非强制行政行为；研究现状；发展趋势；规范化构想 【英文摘要】Non-compulsory administrative act is a new category in the studies of administrative law inChina. Owing to the rudimentary stage of its research，there exist many practical misunderstandings with somemajor theoretical disagreements still unresolved. Through a description and summary of the definition，actualimplementation and the current state of research of the non-compulsory act, the article affirms the historicalnecessity and rationality of its existence in China and offers tentative propositions for the improvement of someof the issues. 【英文关键词】non-compulsory administrative act;current state of research;development trend;the con-ception of standardization 在我国，传统行政法学历来强调行政行为的强制性，并将其视为行政行为的基本特征。这一似乎天经地义的诠释，现已无法回应实践的挑战并愈发陷入困境。伴随着社会主义市场经济的发育与成熟，政府行使职能的方式不断发生变化，法制的规模和功能不断扩张，即越来越多地采用契约、协商、鼓励、指导等非强制手段来服务公众、管理社会。这一类非强制行政行为作为行政法学的一个新的范畴进入了学者们的研究视野[1]，并成为近年来行政法学研究的一个新领域。 一、非强制行政行为的内涵考察 在我们看来，非强制行政行为是相对于强制行政行为而言的一个类概念，主要包括行政指导、行政合同、行政奖励、行政调解、行政资助、行政信息服务等不具有强制性的一类行政行为。非强制行政行为的理论核心是在一定的行政管理领域内，行政机关以行政权力为背景，以法律、政策或法律原则为指导，弱化传统的行政行为理论所强调的强制性，通过指导、协商、鼓励等温和的手段来实现行政管理目标。较之于强制性行政行为，非强制行政行为具有如下特点：第一，行为主体双方权利、义务内容的协商性。即一定的行政法律关系和行政秩序是通过协商确定的，而非通过服从赢得的。详言之，在非强制行为中，行政主体与行政相对方之间的权利义务关系主要是通过双方协商达成的契约、承诺等而产生、变更或消灭。第二，行为主体双方权利、义务的非对应性。行政相对方享有的行政法上的权利，在非强制行政行为中，仍可以推定为行政主体的义务，如前者申请帮助指导的权利可以推定为后者提供指导的义务。但相反，行政主体在行政法上的某些职权，却不与行政相对方的义务，尤其是“必须服从”的义务相对应。如行政合同的动议权、行政调解权。第三，行为主体意志的双向互动性。传统行政行为理论认为，行政行为具有单方性特征[2]；在非强制行政场合，行政主体的意志不再具有绝对的正统性，行政相对方的意志和利益受到了法律的同等尊重和认真对待[3]。具体来说，行政指导、行政奖励需要相对方的配合、接受才能达到目的；行政合同须依双方合意才能得以成立；行政调解须被调解对象的自愿执行才能实现调解的功能。第四，行为的自觉履行性。一般说来，非强制行政行为缺乏一般行政行为所具有的法律上的执行力，其主要依靠行政相对方的自觉、自愿产生作用。也就是说，如果非强制行政行为在实施过程中，遭到行政相对方的拒绝，行政主体无权强制执行，更不能采取制裁手段。换言之，除行政合同的履行过程外，行政相对方抵制非强制行政行为不发生法律责任的承担问题。 二、非强制行政行为在我国的实际运用状况 虽然我国非强制行政行为的理论研究尚处于初始阶段，但行政指导、行政合同等非强制手段