契约自由与私法干预——以披露义务的历史沿革为进路.pdfVIP

2013年第6期 华南师范大学学报(社会科学版) 2013年12月 SCIENCE OFSOUTHCHIffANORMALUNIVERSITY(SOCIAL No．6．2013JOURNAL 契约自由与私法干预 ——以披露义务的历史沿革为进路 张铣 (华南理工大学法学院，广东广州510006) 政 【摘 要】披露义务要求一方在缔约中向另一方披露重要信息，可谓对契约自由形成了严重限 法 制。如何看待这种限制成为披露义务上升为一般性先契约义务的关键所在。在该义务的历史沿革 论 中，它诞生于萌发契约自由的罗马法，消失于契约自由遭到极度压制的中世纪契约法和契约自由过 丛 度高涨的古典契约法，但最终被现代契约法所重新确认。解构披露义务在契约法及理论更替中如 此多舛的命运是探明契约自由与私法干预之I．-1实质关系的重要途径，也是求得该义务立法正当性 的当然进路。 【关键词】契约自由 契约正义 披露义务 【作者简介】张铣(1983一)，男，广东梅州人，法学博士，华南理工大学法学院讲师。 【基金项目】中国法学会部级课题“先合同信息披露法律制度研究：基础理论与制度建构”(CLS (2013)D148)；华南理工大学中央高校基本科研业务费项目“缔约自由与私法干预：以信息披露义 务为中心”(2013BS03) 【收稿日期】2013—10—20 【中图分类号】DF08【文献标识码】A 【文章编号】1000—5455(2013)06—0120—07 作为契约法乃至于近现代私法的一项基本原 表面上看对契约自由构成了严重限制。那么，这种 则，契约自由在私法领域中占据着重要地位。它不 限制是否合理?它是否否定了契约自由所内蕴之 但践行着自然法学理论之精髓，彰显着入文主义精 自然法及入文主义精神?是否对入们有效配置资 神，而且也是人们进行资源配置最廉价但却最有效 源造成了障碍?我们可以在对披露义务历史沿革 率的方式。正是因为契约自由具有如此之地位，故 的梳理中找到问题的答案。此外，鉴于我国并未将 其他制度若要对其进行限制均必须得到充分的论 披露义务作为一般性先契约义务纳入《合同法》总 证。这一点在先契约义务群的确立和建构过程中 则，学界也对此多有争议，②故对于上述问题的探讨 表现得尤为明显。纵观近年来契约法领域的发展 也可为《合同法》中一般性先契约义务范围的拓展 动态，发展最快、最突出的当属先契约信息披露义 提供必要的正当性依据。 务。①这个义务所主要解决的是在先契约阶段，拥 有某种信息的一方当事人是否应当以及如何向对 方披露该信息的问题。②不同于不得恶意磋商、胁 迫、乘人之危等其他消极的先契约义务，披露义务 ①李永军：《合同法》，第392—397页，法律出版社2005年 要求当事入在缔约阶段必须向对方披露自己所掌 版。在欧洲，先契约信息披露义务成为“欧洲私法共同核 握的重要信息。易言之，当事人须以积极、作为的 心”计划的主要研究对象之一。 方式才能恰当履行该义务。在当事人尚未形成利 ②参见《合同法》第42条，《消费者权益保护法》第2、18、19： 20条，《保险