构建合理的广告侵权责任制度——《广告法》第38条修订的几点建议.pdfVIP

2012年11月 河北大学学报(哲学社会科学版) NOV．2012 ofHebei andSocial Vol-37NO．6 第37卷第6期Journal Science) University(Philosophy 构建合理的广告侵权责任制度 ——《广告法》第38条修订的几点建议 李 轶 (烟台大学人文学院，山东烟台 264005；中国人民大学法学院，北京000872) 摘 要：广告侵权的主体包括广告主、广告经营者和广告发布者、广告推荐者，应-3增加推荐广告的个人作为广告侵权连带 责任的主体；广告经权应当有一个统一的归责原则，以推定过错责任为宜；与其他侵权中的损害不同的是，广告侵权责任中 的损害主要是购买商品的花费．有时也包括购买商品所带来的固有利益的损失和固有利益损失带来的精神损害。广告侵 权责任不适宜建立惩罚性赔偿；在广告侵权连带责任的内部关系上，广告主是最终的赔偿义务人，在广告经营者和广告发 布者不能提供广告主的真实名称、地址时，应当替代广告主承担责任。 关键词：广告侵权；连带责任；推定过错 中图分类号：D923．3 文献标志码：A 文章编号：1005—6378(2012)06—0095—05 《广告法》第38条规定了广告侵权的连带责 为公众人物，《食品安全法》的规定曾经在公众人 任，这对于规范广告市场，保护消费者无疑具有进 物中引起轩然大波②。考虑到确实有许多人是基 步意义。但是该条规定有诸多不完善之处，如主 于对公众人物的信任或受其影响才购买的产品， 体规定不全面、归责原则不合理、连带责任人内部 公众人物确应对消费者因虚假广告所受的损害承 的责任划分不完善、广告侵权的损害也不确定。 担赔偿责任。这在许多国家都有这方面的规定或 广告市场的混乱不能完全仰赖于行政管理。合理 者判例。 的民事责任规范不但能够给予消费者公正的补 个人连带责任在免责事由与责任承担的范围 偿，对于规范混乱的广告市场也具有重要意义。 上应该与其他广告主体有一定区别。因为：其他 《广告法》正在修订过程中①，结合《广告法》第38 广告侵权主体大多为公司或者团体，广告推荐者 条的不完善之处，本文提出一些建议，以期对立法 个人显然没有实力与其他人承担同样的民事责 和司法有所帮助。 任，而且广告推荐者个人在整个广告制作中对广 告内容的控制能力最弱。个人承担连带责任的特 一、增加个人作为广告侵权责任的主体 定免责事由包括：实际使用该产品，并非相信其推 《广告法》规定的广告推荐者包括社会团体和 荐而购买；广告已经结束超过2年期间[1]。在赔 其他组织，并没有规定个人要为推荐的虚假广告 偿数额上，可以考虑以广告推荐人获得的广告推 承担广告侵权责任。《食品安全法》首次将承担责 荐报酬的2倍为限，以达到一定的补偿和威慑 任的范围扩大到个人，由于推荐广告的个人大多 目的。 收璃日期：2012—10一12 究))(J09WD55) 作者简介：李轶(1978--)，女，吉林长春人，烟台大学人文学院讲师，中国人民大学法学院在读博士研究生，主要研究方 向：传播学和传播法研究。