赵明非《商法总论》精品教学：第二节 商法人.docVIP

第二节 商法人 一、商法人的概念 商法人，指按照法定构成要件和程序设立的，拥有法人资格，参与商事法律关系，依法独立享有权利和承担义务的组织。 现实生活中的商法人 法律意义上的商法人 二、商法人的特征 （一） 法人性 商法人是法人的一种，应该具备法人的基本特征，并符合法人的一般特征，是法律拟制的主体。 法人的条件（特点） 独立意志 灵魂 章程 独立机构 大脑、手足 组织机构 独立财产 骨肉 资本 独立责任 有限责任 独立身份 名称 思考：法人的独立责任 关键：法人独立责任与有限责任的关系 法人≠股东有限责任 法人=法人独立责任 所罗门诉所罗门公司 所罗门是皮革商和制靴匠，后来他的儿子们也想从事这一行，于是1892年他组建了所罗门有限公司，接管其业务。当时法律规定公司至少应当由7个股东组成。因此，所罗门公司章程由他本人、他太太、女儿和四个儿子签署，所罗门拥有20001股，其余6人每人认购一股。认股人召集会议，任命所罗门和他的两个大儿子为董事。公司出资39000英镑购买所罗门的业务，支付方式为所罗门10000英镑的债券，且以公司财产作浮动担保，20000股股份，每份一英镑，其余以现金支付。不到一年光景，公司就倒闭了，且指定了清算人。如果所罗门的债券有效，他就是有担保的债权人，比无担保的债权人优先受偿。公司资产足以偿付债券，但是其他债权人则颗粒无收。无担保债权人基于公司只是所罗门的化身或代理人，请求所有的剩余资产。 问题： 1、担保债券有效与否？ 2、公司和股东是否为一个主体？关键问题 3、债务谁来承担？ 4、公司债权人的损失怎么理解？ 法院判决 法院认为，公司是一个独立的人，债券完全有效，所罗门有权以公司剩余财产偿付其所持有的有担保的债券。 分析： 公司符合法人条件 进一步思考：法人的利与弊 利： （1）商主体可以有效地积聚和利用人力财力物力资源； （2）法人资格不受自然人生死影响，有永续性，可以经营长期性事业； （3）投资者可以得到最大的利益而只承担最小的风险。 弊： （1）受国家法律的严格干预，设立程序复杂； （2）规模一般较大，缺乏灵活性； （3）因法律干预，不能充分保持营业上的秘密 营利性 学说：收支平衡 利润 收益分配说 分析: “非营利组织与营利组织的主要区分，不在于是否营利，而在于营利所得如何分配。” ---- 席恒著：《公与私：公用事业运行机制研究》，商务印书馆2003年版，第42页。 例如：诺贝尔基金 阿尔弗里德·诺贝尔于1896年12月10日逝世后，在其遗嘱中提出，将自己的部分遗产（920万美元）作为基金，以其利息分设物理、化学、生理或医学、文学及和平五种奖金，授予世界各国在这些领域对人类作出重大贡献的学者。遗嘱中的条款及其“非同一般”的目的，连同其部分未完全的形式，引来了巨大的关注，并很快导致了对其的怀疑和批评。只有在经过几年的谈判、协商，有时甚至是痛苦的冲突，克服了无数的困难和障碍之后，诺贝尔遗愿中的基本概念才得以以诺贝尔基金会的成立而出现稳定的模式。 诺贝尔基金会是一家私立机构，其职责是受托保护诺贝尔遗嘱中指定的授奖机构的共同利益，并对外代表诺贝尔机构。这具体包括各种各样的通知信息活动以及与授奖有关的各种安排事宜，但是诺贝尔基金会本身却不参与诺贝尔奖得主的遴选过程和最后的选择。“诺贝尔基金会的一项重要任务是以一种能够保护奖项本身及评奖过程的财政基础的方式管理其资产”。 分析：非营利性组织的特点 第一，非营利性组织的资产及其所得，任何成员不得分，不得分红； 第二，非营利组织注销后，剩余财产应当移交同类非营利组织，用于社会公共事业的发展。 第三，非营利组织的管理，不靠“利润动机”和“行政命令”的驱使，而是靠“使命”的凝聚力和引导。 “从概念上来说，非营利性的企业组织是无所有人的企业，完善的非营利企业法通常都会要求依照该法成立的企业严格遵守这种‘不分配限制’，并且同时禁止任何合作社或其他有所有人的企业依照该法注册成为非营利性企业。 ”——[美]享利?汉斯曼著：《论企业所有权》，中国政法大学出版社2001年版，第22~23页。 三、商法人的能力 （一）不得擅自以其财产从事非经营性活动。 从万科“捐赠门”事件看公司的捐赠行为 案例：万科“捐赠门”事件1 2008年5月12日，我国四川汶川地区发生强烈地震灾害。当天，我国房地产行业的龙头企业万科