填补损害功能的适用与侵权责任法立法[法律法规分析].pdfVIP

当代法学(双月刊) 2010年第 1期(总第 139期) 填补损害功能的适用与侵权责任法立法 — — 兼评 《侵权责任法草案 (三次审议稿)》的相关规定 曹险峰 (吉林大学 法学院，吉林长春 130012) [摘 要]填补损害功能是侵权责任法的基本功能 ，侵权责任法的立法应紧密围绕填补损害功能 而展开。填补损害功能的适用要在以损害由受害人 自我负担为原则 、以加害人负担为例外的背景下而 展开，并在着重于受害人权益维护的同时，兼顾加害人的行动 自由。侵权责任法的立法在规制外部责 任的同时，也要规制内部责任。 [关键词]填补损害；归责原则 ；权益维护；行动 自由 [中图分类号]DF522 [文献标识码 ]A [文章编号]1003—4781(2010)01—0023—7 [收稿 日期]2009—11—8 [基金项 目]教育部人文社会科学研究基金青年项 目：侵权行为法立法问题研究 (07JC820008) [作者简介]曹险峰 (1975一)，男 ，吉林长春人，法学博士，吉林大学法学院副教授，硕士生 导师 。 2009年 l0月27日至 10月31日召开的全国人大常委会第十一次会议对 《中华人民共和国 侵权责任法草案 (三次审议稿)》 (以下简称 “《侵权责任法草案 (三次审议稿)》”)进行了审 议，这标志着侵权责任法立法进程的进一步加快与成熟。与具体的制度建构不同，侵权责任法的 功能定位，直接关系到侵权责任法的价值取 向、体系构建与制度安排 。因此，本文藉 由对侵权责 任法基本功能之填补损害功能适用的探讨，进而反思相关的制度安排，希望能对我国侵权责任法 立法有所裨益。 一 、 填补损害功能的定位：侵权责任法的基本功能 关于侵权责任法功能定位之见解 ，我国学术界有单一功能说 (补偿功能)[1]、双重功能说 (补偿功能与惩罚功能) [2](P24)、[3]和多重功能说三种主张。在多重功能说内部，又分为 不同主张。杨立新教授主张侵权责任法具有补偿功能、惩罚功能和预防功能。[4] (P40)张新 宝教授认为我国侵权责任法有填补损害、教育与惩戒、分担损失与平衡社会利益的功能。 [5] (P21—23)王利明教授肯定侵权责任法具有多重功能，包括侵权责任法的补偿功能、保护与创 造民事权利的功能、维护行为 自由的功能、制裁和教育的功能、预防和遏制侵权行为的功能。 [6] (P85)但在最近的文章中，王利明教授强调了侵权责任法的补偿功能，认为侵权责任法主 · 23 · 当 代 法 学 要是救济法，或者说侵权责任法主要是救济受害人民事权益所受损害的法律。 [7]可见，补偿 功能是被作为共通的侵权责任法功能的。 侵权责任法的主要功能是 “补偿”，更确切地说应该是 “填补损害”。[8]填补损害功能的 具有，有效地契合了侵权法的作用。侵权法作为民法的重要组成部分，是以损害事实的发生作为 制度适用的前提的，其调控民事权益受损后的损害填补问题，使受损的损害恢复到如同损害未曾 发生时的应有状态。尽管侵权责任法也有其他功能，如预防功能、教育功能、惩罚功能等，但侵 权责任法关注的重心仍然是对受害人提供全面的保护。填补损害功能作为侵权责任法的基本功 能，不仅是侵权法与作为惩罚法的刑法的重要区别所在，也是侵权法与合同、无因管理、不当得 利制度的重要区别。可以说， “侵权法的主要功能是救济法，全部侵权法基本架构和体系应当以 此为中心来进行构建。从西方法律发展史上看，侵权法中强调以救济为核心的观念，是经过千余 年发展逐渐确立的。我国目前处于侵权法的编纂与制定阶段，将救济确立为侵权法的核心理念， 是立足于中国的实际情况、吸取西方侵权法发展史的经验而做出的必要选择。”[7](P3) 二、填补损害功能适用的背景条件 ：损害原则上应由受害人 自我负担 在侵权责任法制定过程中，有关于侵权责任法的填补损害功能与救济法的基本定位达成了较 为一致的共