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仲裁与调解相结合的制度构建.doc

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仲裁与调解相结合的制度构建

仲裁与调解相结合的制度构建 仲裁与调解相结合的制度构建 曹卫①张丽萍②赵书佳③ (西南民族大学成都610000) 中图分类号:D925.7文献标识码:B文章编号:1008—925X(2011】09—0033—02 本项目(CX201116)得到西南民族大学研究生创新型科研项目资助. 【摘要】商事仲裁与商事调解作为两种非诉讼纠纷解决方式,在现代社会中具有重要的地位.经过几十年的发展,仲裁法律制度 在我国基本确立并且发展壮大,但是在实践中遇到了发展瓶颈;商事调解作为商贸发展的结果,在我国还没有确立基本的法律制 度.本文在对商事仲裁与商事调解的优势与发展困境进行论述,比较两者的差异,分析两种制度结合的可能性及优势的基础上,试图 将我国目前的商事仲裁与商事调解资源相整合,以寻找仲裁与调解相互共同发展路径. 【关键词】商事仲裁商事调解 仲裁与调解作为两种非诉讼纠纷解决方式,在现代社会中具 有重要的地位.目前,仲裁与调解在各自的发展中遇到难题,如 何解决成为目前的关键.笔者试图在结合仲裁与调解制度性优 的基础上,分析现行商事仲裁机构与商事调解中心合并的可能性 及优势,寻找仲裁与调解相互共同发展路径. l仲裁与调解 1.I仲裁就是指纠纷当事人在自愿的基础上达成协议,将 纠纷提交非司法机关的第三者,第三者就纠纷居中评判是非,并 作出对争议各方均有拘束力的裁决的一种纠纷解决的制度,方法 或方式.根据是否有仲裁组织而言,仲裁分为临时仲裁和机构仲 裁.目前我国只有机构仲裁.仲裁制度作为一种法律移植,在我 国的发展可以追溯到国民政府l912年颁布了《仲裁公断处章 程》,1995年《仲裁法》的颁布是我国仲裁发展史上的一个里程碑, 标志着仲裁制度在我国的现代化进程.近几十年,仲裁制度在我 国取得了很大的发展,表现在:仲裁委员会纷纷在各地设立,现在 大概有200多家;仲裁案件的数量上升,受案标的额不断增加;仲 裁的各项制度逐步完善;各仲裁机构聘任的仲裁员水平不断提 高;有关仲裁制度的研究人员不断增加,仲裁理论研究增多;仲裁 的国际,域外交流与合作取得新进展等.但是我国仲裁事业也面 临着发展的瓶颈:仲裁诉讼化现象严重;仲裁法规定存在不足;仲 裁委员会的独立性不足等.有许多学者对于现阶段仲裁制度存 在问题的原因进行研究,具体的原因包括:缺乏仲裁文化,对于仲 裁的理解不足,期望太高等.从总体的研究结果来看,主要原因 是仲裁制度起源市场经济较为发达,私法自治较为强烈的西方社 会,我国的仲裁制度作为一种法律移植,在我国的发展缺乏相应 的社会基础.目前,摆在我们面前的难题是我国的仲裁制度如何 迅速的融入我国社会,建立起仲裁制度发展的社会基础. 我们目前所讲的仲裁与调解结合主要是指仲裁中调解,即当 事人为解决纠纷,先启动仲裁程序,在在仲裁程序进行的过程中, 由仲裁员对案件进行调解,调解不成后再恢复进行仲裁程序.0仲 裁中调解源于中国国际经济贸易仲裁委员会20世纪5O年代的 实践.仲裁中调解必须先启动仲裁程序,组成仲裁庭,在查明事 实的基础上进行调解仲裁中调解由同一人担任仲裁员与调 解员. 1.2调解是指争议的当事人通过合意自愿将他们之间的争 议交付给他们信任的中立第三者,由中立第三者以适当方式促进 双方当事人协商和解的一种争议解决方式.调解作为一种非诉 讼的纠纷解决方式,在我国具有悠久的发展历史,是我国土生土 长的纠纷解决方式.调解可以追溯到初民社会,在我国具有两千 多年的发展历史.调解解决争议的优越性在于:调解是以双方都 自愿接受调解为前提,调解能快捷地解决争议,调解可以与诉讼 或仲裁相结合.按照调解的性质化分,调解为四种:民间调解(人 民调解),商事调解,行政调解,司法调解.本文只涉及商事调解. 商事调解是指在商事活动中,当事人之间发生争议后,自愿 选择当事人之外的第三方作为调解人(调解员),由该调解员通过 说服和劝导等方式,使当事人之间的争议在互谅互让的基础上得 到解决.0我国目前的商事调解机构主要是以中国贸促会/中国国 际商会的商事调解为代表的调解机构,即中国国际商会调解中心 以及其在全国各省,市,自治区及一些主要城市的分会调解中心. 商会调解的主要特点:民间性和广泛性,独立性和专业性,自愿性 和协商性,灵活性和简便性,民商性和保密性,向仲裁的可转化 性.商会调解中心具有民间性,其现行的《调解规则》于2005年7 月1El生效.依据《调解规则》,其受案范围是当事人之间在贸 易,投资,金融,证券,知识产权,技术转让,房地产,工程承包,运 输,保险以及其它商事,海事等领域的争议的调解.商会调解中 心的调解员是调解中心聘请的专门从事办理调解案件的人员,在 实践中,调解员的资格一般参照《仲裁法》有关仲裁员资格的规 定,商会中心设有调解员名册,当事人一般从名册中选取调解员

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