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维普资讯 第34卷 第2期 建 厂 科 技 交 流 _01．34 No．2 2007年5月 EXCHANGE OF JIANCHANG SCIENCE TECm OLOGY May．2007 承包项目施工合同法律风险防范 计划成本部 王身风 在市场经济条件下，承发包双方的权利义务 应当具备的相应条件。招标工程应在投标之前， 关系主要是通过合同来确定的，建筑市场实行的 对招标文件深入研究和全面分析，正确理解招标 是先定价后成交的期货交易，其远期交割的特性 文件，吃透发包人意图和要求，全面分析投标人 决定了建筑行业的高风险性。同时，建筑工程具 须知，详细勘察现场，审查图纸 ，复核工程量， 有规模大、工期长、材料设备消耗大、产品固定、 分析合同条款，制定投标策略，以减少合同签订 施工生产流动性强、受自然和社会环境因素影响 后的风险。 大等特点。目前建筑市场处于买方市场，承发包 2．2合同谈判阶段 交易中过度向发包人倾斜，承包人处于不利地位， 合同谈判或投标时，首先，承包商在对发包 承担过多的风险。 人详细了解后，认为可以承担这项工程时，才能 1 合同风险的主要表现形式 进行合同实质性谈判。对投标工程要对合同条款 合同风险的客观存在是由其合同特殊性、合 认真研究，尽可能在投标书中在做出响应投标文 同履行的长期性和合同履行的多样性、复杂性以 件实持性条款的情况下，做出有利的选择。根据 及建筑工程的特点决定。合同的客观风险是法律 发包人提出的要求，逐条进行研究，再做出是否 法规、合同条件以及国际惯例规定，其风险责任 能够承诺。尽可能采用建设工程合同 《示范文本》 是合同双方无法回避的。虽然在示范文本中，从 要依据通用条款，结合协议书和专用条款，逐条 合同条件规定看，发包人在合同中应承担的风险 与发包人谈判，部分发包人提供的非示范文本合 较多，但在 目前，发包人利用有利的竞争地位和 同，往往条款不全、不完备、不具体、缺乏对发 起草合同的便利条件，在合同中把相当一部分风 包人的权利限制性条款和对承包商保护性条款， 险转嫁给承包人，主要有合同存在单方面的约束 要尽可能地修改完善，这样的合同一旦签订存在 性，不平衡的责权利条款，合同内缺少和有不完 大量的隐含风险，最终将导致施工单位的巨大损 善的转移风险的担保、索赔、保险等条款，缺少 失。减少合同签订过程中的漏洞，可以采用施工 因第三方造成工期延误或经济损失的赔偿条款， 合同洽谈权、审查权 、批准权三权相对独立，相 缺少对发包人驻工地代表或监理工程师工作效率 互制约的办法。在人员配备上，让熟悉发包人知 低或发出错误指令的制约条款等。 识和精通合同的专业人员参加，大中型建设工程 2 合同风险防范的基本措施 合同一般由发包人负责起草，发包人为了预防承 2．1标前评审阶段 包商的索赔，特意聘请有经验的法律专家和工程 施工合同谈判前，承包人应由合同管理机构 技术顾问起草合同，一般质量较高，其中既隐含 负责施工合同的签订，并实施监督、管理、控制。 许多不利于承包人的风险责任条款，又有发包人 要深入了解发包人的资信，经营作风和签订合同 的反索赔的条款。因而要求承包人的合同谈判人 维普资讯 2007年第2期 建厂科技交流 员既要懂工程技术，又要懂法律、经营、管理、