设立水利工程养护公司若干问题探讨研究.pdfVIP

设立水利工程养护公司若干问题探讨 李建军1 董强2 (1。黄委会黄河水利科学研究院，河南郑州450003； 2．河南黄河新乡黄河河务局，河南新乡) 摘 要公司治理结构作为一种现代企业的组织管理制度，是科学管理的一种模式。结合 黄委所属水管单住当前进行的“管养分离”试点工作，时“管养分离”过程中如何组建养 护会司，谁来组建，养护岱司设立中的出资人、出资方式，套司名称确定．高管人曼选任 等问题作简要探讨。 关键词 管齐分离；养护公司；套司治理结构 为改变水利工程长期“管养不分”的工程管理体制和效能低下的运行机制。国务院 2002年9月批准实施了《水利工程管理体制改革实施意见》，2004年7月，水利部、财政 部以水办文联合印发了《水利工程管理单位定岗标准》(试点)和《水利 工程维修养护定额标准》(试点)，并落实了中央直属水利工程管理单位试点经费，2004 年11月23日，黄委在郑州召开水利工程管理体制改革座谈会，这标志着黄委水管体制改 革试点工作进入实施阶段。水管体制改革的一项核心内容就是水管单位要实现“管养分 离”，建立起现代化的专业养护公司。据现行公司法的有关规定，有限责任公司具有典型 的“人合”和“资合”性质，且还具有股东人数少、易于各殷东之间建立信任、企业设立 程序和组织形式简单、便于管理等优点，是比较适合中小企业组织的一种企业法律组织形 式。各试点单位也多采用该形式组建了养护公司。本文对养护公司(有限责任公司)设立 出资人、出资方式等问题进行探讨，以期能对如何建立规范的现代养护企业及养护企业设 立后的健康运行有所裨益。 1养护公司出资人问题 养护公司的设立，必须有适合的出资人。在我国，凡进行公司设立行为的人，都是公 司的出资人，在公司成立时即成为股东，有限公司设立人与股东是一致的，而股份公司的 出资人，不仅包括发起人t也包括募集设立过程中因认购骰份而取褥股东资格的人。特殊 情况下的“债转股”也可使债权人成为股东。广义上的出资人不仅包括股东，而且包括债 权人，本文所说的出资人仅指股东，不包括债权人。 依法律规定，法人和自然人均可作为出资人，自然人作为出资人必须是具有完全民事 权利能力和完全民事行为能力的人，且不违反其他特殊资格限制，不得违反法律法规(如 不能是公务员)和党纪政纪有关禁止党政干部或其子女经商办企业等规定。法人作为出资 人，也应是法律上不受特别限制的法人，我国禁止党政机关作为公司投资主体开办企业。 值得注意的是，国家工商管理局在1999年6月29目下发的《关于企业登记管理若干 73号)对该限制有所松动，其第六条规定：社 问题的执行意见》(工商企宇[19993第l 会团体(含工会)、事业单位及民办非企业单位，具备法人资格的，可以作为公司股东或 投资开办企业法人，但按照中共中央、国务院的规定不得经商办企业的除外。2000年在 其《关于从事综合经营的水库等水利单位是否应当办理登记注册问题的答复》工商企宇 [20003第290号文中明确：事业单位自身不得从事经营活动，但可以作为公司股东或投 资设立企业法人，也可以注销事业单位法人．改制为企业法人。 按照2002年4月中央机构编制委员会下发的7个流域机构p三定”调整方案的批复， 流域机构作为水利部的派出机构，代表水利部行使所在流域及授权区域内的水行政主管职 责，为具有行政职能的事业单位。因此流域机构所属各级河务局虽有水行政执法职能，并 且目前已依照公务员制度实施管理，但从体制上仍属于事业单位性质，尚不属于国家行政 主体序列。现行法律并未完全禁止其作为企业投资主体，河务部门可以其剥离的资产作为 出资投资养护公司，从而成为股东。 2养护公司的出资形式 我国公司法规定有限公司设立除个别采用核准主义外，其他的实行严格准则主义，即 凡符合法定条件，直接向公司登记机关申请注册登记。对有限公司的设立采用实缴资本 制，规定了最低资本限额。同时对股东出资形式采用列举法严格限制，即只能用货币出 资，实物、土地使用权和无形资产中的工业产权、非专利技术作价出资。养护公司设立时 的出资应遵从此规定。 作为货币出资的资金，既可以是自有资金．也可以是借贷资金，当然以借贷资金作为 出资的，应由股东负责偿还，公司不能成为担保人，更不能将该项贷款作为公司债务，因 为这样操作的话，实质上是一种虚假出资，这会造成实际上的出资主体缺失．使管