股东意思表示在公司契约中的地位研究.pdfVIP

股东意思表示在公司契约中的地位 张民安’ 【摘要】 作为一种契约，公司实际上是股东之间意 思表示的合意。此种合意对于公司的成立、公司股东身份的 认定以及公司法人格的维持都具有重要意义。股东的意思 表示要符合一定的要件，遵行一定的原则，否则，会产生一 定的法律效果。 【关键词】 公司契约 意思表示 意思表示瑕疵 公司法人格 一、公司的契约性质 公司作为一种以营利为目的组织，其法律性质是什么，学者之间 有不同的学说。有人认为，公司仅仅是一种契约，是股东之间就设立 公司、分享权利和承担义务等内容所订立的协议；有人认为，公司也 仅仅是一种共有关系，是股东之间就公司股东的出资额所共同享有 的共有权关系；有人认为，公司是法律对人的组织加以调整的产物， 是法律制度创设的一种法人；还有人认为，公司是一种法人，是法律 借口保护公司债权人的手段。目前，主张各种理论的人都存在，但公 司契约论和公司制度论为现代两大法系国家公司法学家的通说。公 ·作者简介：张民安．中山大学法学院教授、法学博士。 基金项目：本文系两南政法大学欧盟法律研究所2005--2006年度中国一欧盟小项目 便捷基金项目。中围困有企业的治理：试点、国际经验、创新”(项目编号SPF／PMO／05／ 029)的成果之一，感谢欧盟委员会给予的资助! 302公司治理：国企所有权与治理目标 司契约理论认为，公司并非是一种法人，它仅仅是公司与股东、股东 与股东以及公司与董事之间的一种契约，此种契约同民法或者普通 法规定的一般契约没有什么本质的区别，都是契约当事人之间的意 思表示的一致，都是契约当事人追求利益的手段。 公司契约理论源远流长，其历史可以追溯到罗马法时代，但是。 公司契约理论的真正发展和成熟时期并非罗马法时代，而是19世纪 的自由主义时代。在这个时代，法律倡导意思自治和契约自由的理 念，鼓励人们通过契约的方式成立各种经济组织，为公司从高度的禁 指出：“公司契约理论在19世纪被人们所主张，是因为该种理论可以 更好地同意思自治的一般原则协调，是因为在契约自由的名义下它 可以授权人们创设各种法律规则并对它们进行修改。它使股份公司 的设立遵行了自由设立的原则，而此种自由设立的原则被法国商法 典所否认。商事实践已经创设了众多的公司契约模式，并为那些有 利害关系的人提供了众多的契约条款，经济自由主义从中获益良 多。”[I】在法国，民法典第1832条明确采取了此种理论，它直接将公 司界定为一种契约，认为，所谓公司是指由两个或者两个以上的人订 立的契约，根据该种契约，他们将自己的财产或者劳务交付给某一企 业，以便分享或者分担该企业所带来的利益或者风险。法国商法典 第360条也明确认可了公司的契约性质。在英国，1985年公司法第 14条第l款也承认了公司契约理论，它规定，公司章程一旦注册登 记，即对公司和公司股东产生约束力，就像股东同其他人订立的契约 那样。在我国，公司是否可以看作契约，公司法或者民法通则没有做 出明确说明，传统民法理论和商法理论采取否定的态度，认为公司只 能是一种法人，属于民事主体和商人．不可能看作契约。近些年来， 学者对此种理论提出批判，认为公司可以看作契约，公司实际上同其 他契约一样，是公司股东之间的意思表示的合致。将公司看作是契 De G．D Seizi≥me el鼬礁R0b10t．Trait6Dmit (1】 6difion，GⅢfge融pelt Commercial，L J．pp．516—517． 第九章公司法基础理论研究303 约，一方面可以有效解决公司内部的纷争，防止公司内部出现僵局， 另一方面可以刺激公司的发展和经济的繁荣，防止官僚机器对公司 2] 设立自由的侵害oC 二、股东意思表示的法律地位 (一)股东意思表示的界定 公司既然是一种契约，自然应当像一般契约那样具备各种构成 要件，包括契约当事人的意思表示，也就是具有设立公司的主观意思 表示(aff