论网络犯罪的自首研究.pdfVIP

中国刑法学年会文集 论网络犯罪的自首 刘祥和+ 一、引言’--H 自首制度的设置对于鼓励犯罪人悔过自新、挽回受害者的损失和减少司 法运作成本意义重大，能够极大地促进刑罚目的的实现，已成为国外通行的 法律制度，我国1979年刑法也设置了自首制度。为适应社会的迅速发展，我 国1997年通过的刑法又对自首制度进行了修改，创新设计成一般自首、准自 首、特殊自首并存的制度，成为有别于国外自首制度的中国特色自首制度。 1997年刑法自首制度的创新设计极具灵活性，对于预防和打击犯罪起到了很 大的促进作用，但是由于新型的犯罪不断涌现，例如网络犯罪，现有的自首 制度仍然面临一些挑战，如何确认网络自首行为，现有法律需要进行更明确 的解释，本文就新型的网络犯罪的自首如何确定进行探讨。 二、网络犯罪概述 网络(互联网)是由网址和密码组合成的虚拟的但是客观存在的世界， 是一个建立在现代计算机技术基础上的成千上万相互协作的网络以及网络所 承载的信息结合而成的集合体，它是由计算机语言符号“0”和“1”编写所 形成的计算机数字技术和现代通讯技术的产物。同时，网络还是一个有形的 用各种缆线连接而成的计算机网络，而且也是一个当今世界覆盖面最广、信 息资源最丰富、使用最为便捷的网络信息库。从功能上讲，网络还是由电子 通讯系统、邮政服务、新闻媒体、购物中心、信息集散地、音像传播系统、 信息检索等功能结合而成的一个整体。网络运用客户服务器(clien∥server) 网络连为一体，形成一个虚拟的无国界的“地球村落”。 网络的多功能性极大地方便了人们的工作、学习和生活，给社会创造着 巨大财富。但是与此同时，网络的广泛使用也带来了一些负面影响，极少数 别有用心者充分借助网络空间所具有的特殊性实施犯罪，即人们笼统称呼的 网络犯罪。 网络犯罪的概念有广义和狭义之分。广义的网络犯罪是指行为人故意直 ·广东外语外贸大学工商管理学院助教。 论网络犯罪的自首 接对计算机实施侵入或破坏，或者利用计算机实施有关金融诈骗、盗窃、贪 污、挪用公款、窃取国家秘密或其他犯罪行为的总称。广义说实际上是从犯 罪对象和犯罪工具两方面定义计算机犯罪。狭义的计算机犯罪仅指行为人违 反国家规定，故意侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术等计算机信息系 统，或者利用各种技术手段对计算机信息系统的功能及有关数据、应用程序 等进行破坏以及制作、传播计算机病毒，影响计算机系统正常运行且造成严 重后果的行为。广义和狭义的网络犯罪概念各有其不足。①2001年11月23 日欧洲理事会通过的《关于网络犯罪公约》序言部分指出：网络犯罪是指危 害计算机系统、网络和计算机数据的机密性、完整性和可用性以及对这些系 统、网络和数据进行滥用的行为。该概念较好地反映了各国际组织以及国家 在与计算机相关犯罪方面的立法现状，兼顾了概括式定义和列举式定义的不 同需要，但是该概念没有严格区分一般的网络违法行为和严重的网络犯罪行 为，所以又必须对该定义进行必要的修改。笔者认为，网络犯罪是指严重危 害计算机系统、网络和计算机数据的机密性、完整性和可用性以及对这些系 统、网络和数据进行滥用的、应负刑事责任的行为。因此，利用计算机或者 网络实施的犯罪是一种犯罪手段，不属于纯网络犯罪行为。 三、网络犯罪给传统自首制度带来的冲击 根据我国刑法第67条的规定：“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪 行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪 较轻的，可以免除处罚。”1998年4月6日由最高人民法院审判委员会第972 次会议通过的现正在施行的《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的 解释》(自1998年5月9日起施行)，具体指导司法实践中的自首认定问题。 根据上述法律的规定，自首必须满足以下条件：(1)自动投案；(2)必 须如实交代自己的罪行；(3)和司法机关保持联系，尤其是和人民检察院和 人民法院保持联系，无条件地接受国家最终的审查和法院审判；(4)必须如 实全面交代犯罪事实；(5)交代的犯罪事实必须是司法机关尚未掌握的犯罪 事实；(6)交代的犯罪事实如果是同种罪行，不构成同种罪的自首，但是可 以酌情或者从轻处理，如果是异种罪行则构成自首；(7)交代罪行后在判决 前如果翻供的不能认定为自首。 而网络犯