保荐代表人考试之申请豁免要约收购.docVIP

6、申请豁免要约收购 （1）申请豁免事项 ①免于以要约收购方式增持股份； 【结果是可以以原来的收购方式增持股份，如原来是协议收购，可以直接履行收购协议。假设收购人拟收购上市公司51%的股份，如不能取得豁免，则21%的股份需通过部分要约的方式取得，会增加收购的成本和难度，如取得豁免，可以直接办理股份的登记过户，成本低且程序简单】 ②存在主体资格、股份种类限制或者法律、行政法规、中国证监会规定的特殊情形的，可以申请免于向被收购公司的所有股东发出收购要约。 【如对同时存在A股和H股的公司，可以只对A股股东发出收购要约，不需对H股股东发出收购要约】 （2）收购人未取得得豁免的后果 未取得豁免的，投资者及其一致行动人应当在收到中国证监会通知之日起30日内将其或者其控制的股东所持有的被收购公司股份减持到30%或者30%以下；拟以要约以外的方式继续增持股份的，应当发出全面要约。 【未取得豁免的，收购人有两种选择，一是放弃收购行为，减持股份到30%或者30%以下；二是继续收购，继续收购可以选择要约收购方式和要约以外的方式，如选择要约收购，可以发出全面要约或部分要约；如以要约以外的其他方式收购，如协议收购等方式，考虑到可能损害中小股东的利益，同时要对所有股东平等对待，法律不允许协议收购等方式，这时，只能发出全面要约】 （3）申请豁免的条件 2012年《收购办法》修订，取消了持股30%、50%大股东增持、继承需申请豁免要约的行政许可，同时不再使用以简易程序申请豁免要约的表述，为便于理解，将《收购办法》第62条、63条的情况分为三种情况：以普通程序申请豁免、以简易程序申请豁免、不需申请、直接豁免三种情况。 ①以普通程序申请豁免 《收购办法》第62条规定，具有下列情形之一的，收购人可以向中国证监会提出免于以要约方式增持股份的申请。中国证监会在受理豁免申请后20个工作日内，就收购人所申请的具体事项做出是否予以豁免的决定；取得豁免的，收购人可以完成本次增持行为。 A、收购人与出让人能够证明本次转让未导致上市公司的实际控制人发生变化； 【根据证监会上市部解释：存在以下情形之一的，属于股权转让完成后上市公司的实际控制人未发生变化： 一是收购人与出让人在同一控股集团内，受同一自然人或法人控制； 二是收购人与出让人属于同一出资人出资且控制。对于国有控股的，同一出资人系指同属于国务院国资委或者同属于同一省、自治区、直辖市地方人民政府。 证监会强调，上市公司国有股在不同省、自治区、直辖市的国有企业之间，国务院国资委和地方国有企业之间进行转让时，视为实际控制人发生变化】 B、上市公司面临严重财务困难，收购人提出的挽救公司的重组方案取得该公司股东大会批准，且收购人承诺3年内不转让其在该公司中所拥有的权益； 【根据《证券期货法律适用意见第7号》的规定，上市公司存在以下情形之一的，可以认定其面临严重财务困难： 第一、最近一年亏损且其主营业务已停顿半年以上； 第二、最近一年期末股东权益为负值； 第三、最近两年连续亏损； 第四、因三年连续亏损，股票被暂停上市】 C、经上市公司股东大会非关联股东批准，收购人取得上市公司向其发行的新股，导致其在该公司拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30%，收购人承诺3年内不转让本次向其发行的新股，且公司股东大会同意收购人免于发出要约； 【例外情况：如收购人取得上市公司发行的新股前已经拥有该公司控制权的，可以免于提交豁免申请，律师发布意见、进行信息披露即可】 D、中国证监会为适应证券市场发展变化和保护投资者合法权益的需要而认定的其他情形。 ②以简易程序申请豁免 《收购办法》第63条规定，有下列情形之一的，当事人可以向中国证监会提出免于发出要约的申请，中国证监会自收到符合规定的申请文件之日起10个工作日内未提出异议的，相关投资者可以向证券交易所和证券登记结算机构申请办理股份转让和过户登记手续；中国证监会不同意其申请的，相关投资者应当按照《收购办法》第61条的规定减持股份或发出全面要约： A、经政府或者国有资产管理部门批准进行国有资产无偿划转、变更、合并，导致投资者在一个上市公司中拥有权益的股份占该公司已发行股份的比例超过30%； B、因上市公司按照股东大会批准的确定价格向特定股东回购股份而减少股本，导致当事人在该公司中拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30%； 【按《上市公司回购社会公众股份管理办法》的规定，因上市公司回购社会公众股份，导致持股超过30%的，该等股东无需履行要约收购义务。属于无需申请、直接豁免的一种情形，但还是按本规则】 C、证券公司、银行等金融机构在其经营范围内依法从事承销、贷款等业务导致其持有一个上市公司已发行股份超过30%，没有实际控制该公司的行为或者意图，并且提出在合理期限内向非关联方转让相关股份的解决方案； D、中国证