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外资并购国有企业法律实务探讨 □智浩律师事务所 张学文 当今世界，跨国并购浪潮席卷全球，加速经济全球化的步伐，推动着全球经 济向自由化、开放化发展，而任何国家在这一国际大趋势下无动于衷都无异于自 甘落后。作为发展中的大国，我国正处于向市场经济转型的重要时期。而加入 WTO，又为我国面向全球实现跨越式发展提供了良好的机遇，同时，也给我国提 出了严峻的挑战。根据联合国有关部门的统计，跨国并购已经成为对外直接投资 中的主要方式。近几年在世界经济疲软的情况下，而我国的经济却保持了持续增 长的良好势头。中国吸引外国投资的数量在不断增加，2004 年联合国贸发会议 《2004 年世界投资报告》指出，中国仍然是2003 年度吸引外资最多的国家。虽 然外资并购国内企业投资所占的比例与外商投资总额相比很小，但根据统计结果 可以看出，通过并购方式进行的投资数量越来越多，投资数额越来越大。 外资并购是外国投资者和与外国投资者具有同等地位的公司、企业或个人， 按照我国法律规定实质取得境内企业权益的行为。在外资并购中必然要涉及到众 多的法律问题，律师参与外资并购提供相关法律服务是一件大有可为的业务。 一、外资并购国有企业的模式 (一)外资并购我国非上市国有企业 这种类型起初主要是通过协议购买产权的形式，并购、改造国内非公司型国 有企业。随着并购的发展，外资也开始并购国内非上市的公司型企业，如定向募 集股份公司，或通过产权交易市场收购挂牌企业的资产或股权。据上海产权交易 所的资料，2000 年，在该所登记的外资并购金额达19.66 亿元，比1996 年增长 29 倍多。 外资并购非上市企业主要采取以下方式：①整体收购。外资整体买断中国相 关的国有企业的全部资产，组成外商独资企业，从而使该企业成为其独资子公司。 ②部分收购。一种是外资通过参与国内原有企业的重组，收购企业50%以上的股 权，以达到控制企业经营管理的目的。如，2001 年 3 月我国轮胎行业的龙头企 业轮胎橡胶与世界上最大的轮胎生产企业米其林组建合资公司，米其林控股 70%，然后合资公司斥资3.2 亿美元反向收购轮胎橡胶的核心业务和资产。另一 种是在原有中外合资企业的基础上，由外资通过增资扩股或内部收购，稀释中方 股权，从而由参股变为控股。如，德国汉高公司通过内部收购股份的方法，成功 地控制了上海汉高化学品有限公司和天津汉高洗涤剂有限公司两家合资企业。 (二)外资并购中国上市公司 近年来我国的上市公司越来越受到跨国公司的关注，跨国公司已把并购上市 公司作为进军中国市场的跳板。这种类型的并购始于1992 年前后，至2001 年6 月共有71 家上市公司拥有外资法人股，其介入方式主要有直接上市和并购方式 两种，前者为主要方式，但近几年通过并购方式介入上市公司的案例逐渐增多。 跨国公司收购或控制国内上市公司，又有以下方式：①协议收购上市公司 非流通的内资法人股。此类收购始于 1995 年8 月的北旅模式。近期最引人注 目的案例则是2002 年4 月格林柯尔企业发展公司受让科龙电器公司法人股东— —广东科龙（容声）集团有限公司20477.5755 万股法人股（占科龙电器总股本 的20.6%），转让价格为每股1.70 元人民币，合计转让价款为3.48 亿元人民币。 此次股权转让后，格林柯尔企业发展公司成为科龙电器第一大股东。②协议认购 国内上市公司向外资发行的 B 股或 H 股。如华新水泥向全球最大水泥制造商 Holchin B.V.定向增发7700 万股B 股，使其成为华新水泥的第二大股东。③收 购国内上市公司原外资股东的股权。耀皮玻璃的外资股东皮尔金顿国际控股公司 在1999 年12 月以每股0.14619 美元的价格购买联合发展（香港）有限公司的发 起人外资法人股 4069.95 万股，使其股份占到该公司总股本的 18.98%，如愿以 偿地成为其第一大股东。④通过收购上市公司大股东的股份间接控股、参股上市 公司。法国公司阿尔卡特通过增持其在华合资企业——上海贝尔公司股票至 50%+1 股，控股上海贝尔，而上海贝尔是上市公司上海贝岭的第二大股东，从而 实现其间接参股上海贝岭的目的。① (三)外资并购国有企业可能出现的新模式 （1）通过拍卖方式竞买上市公司股权；（2）外资机构征集代理权；（3）吸 收合并方式；（4）第三方代为收购；（5）