对当前社会情势的判断与修改刑法的基本思路研究.pdfVIP

和谐社会的刑事法治(上卷) 对当前社会情势的判断 与修改刑法的基本思路 谢如程+ 作为人类智慧表现形式之一的法律，其目的是为社会管理提供服务，调 整社会秩序是法律的必然使命。由于社会一直处于运动、变化、发展的过程 中，因此，建立在原有社会情势基础之上，适应当时社会状态的所有法律， 都会逐渐被社会发展的步伐“淘汰”。认真关注社会情势，适时进行情势评 估，并在此基础上修改作为管理工具的法律，是我们长期的“必修课”。显 而易见，评估社会情势，适时修改拥有最强惩处力量的基本保障法——刑法， 更是一个关系社会稳定与发展的重要话题。本文在结合我国当前的社会经济 发展情况及司法实践情况的基础上，分别提出修改刑法的若干基本思路。 在保障政治清廉层面， 面对当前依然严峻的反腐败形 应当进一步凸显刑法的惩治功能 据不完全统计，2003年以来的两年问，中国检察机关查处了包括多名省 部级高级干部在内的贪污贿赂等职务犯罪分子近5万人，①此数字令人触目 惊心。但更令人担心的是，腐败犯罪仍在滋生蔓延，金融、建设、教育、卫 生、公共采购甚至司法等领域的腐败案件仍层出不穷，广大人民群众对此反 映强烈，党中央更是高度重视，要求采取措施，“标本兼治”。 笔者认为，造成此情况的原因固然有多种，就作为打击工具的刑法而言， 当前刑法相关规定存在空白、过于模糊不便操作等缺陷也是原因之一，为了 更有效地惩治腐败犯罪，应考虑从以下几个方面完善刑法：(1)明确对贿赂 犯罪的普遍管辖权，配合惩治贪官外逃。(2)明确贿赂外国公职人员、国际 组织官员同样构成行贿犯罪，履行我国因加入《联合国反腐败公约》而应承 担的义务。(3)扩大贿赂的法定含义，对于提供性服务等利益的，纳人贿赂 范围。(4)取消“为他人谋取利益”、“为他人谋取不正当利益”，改变“权 钱交易”的构罪要求，避免司法实践中因难以证明嫌疑人主观要素而无法查 +浙江省宁波市人民检察院研究室副主任，华东政法学院博士研究生。 ①此信息来自东方网，系最高人民检察院副检察长王振川在亚欧会议总检察长会议上所透露 96 对当前社会情势的判断与修改刑法的基本思路 主 处的司法不力情况。(5)对贪污、受贿、挪用公款等犯罪增设罚金刑，以此 编 抵消“服刑者的公职未被撤销、继续领工资”等处理结果造成的不良社会影 响。(6)完善渎职犯罪的刑罚，有针对性地规定剥夺政治权利。(7)为体现 “官员级别越高、责任越重”这一应有之义，规定“刑罚与行政职级相适应” 的从重量刑原则。①同时，对于公职人员实施普通犯罪，规定“公务员相对 于非公务员从重处罚”原则，维护国家公务员形象。(8)在实践中，司法人 员因难以确定渎职行为造成损失的具体数额而无法适用刑法的情况时有发生， 争议不断，严重影响刑法的贯彻落实。为此，可在配置相对较轻刑种、合理 设置刑种的基础上，研究划定一定范围内的官员渎职犯罪规定为行为犯，如 越权规定司法机关对某类情形的犯罪未予立案、强制大量摊派、随意任用 “带病”官员等，只要有可能造成重大损失的，不必过于严格要求考究其实 际上造成的损失是多少，均追究刑事责任，实际损失等后果只作为量刑时考 虑的情节，实现法网严密。②尽管这不是贯彻罪刑相适应的最佳办法，但与 其让司法难题在实践中架空刑法，则不如作此修改，以便及时惩罚犯罪。 (9)增设公务员浪费罪，对挥金如土式的浪费国家财物行为以及闲置或不当 利用巨额国家财物装备的隐性浪费行为予以刑事制裁。③笔者认为，将严重 的浪费行为犯罪化处理，不失为遏制此类腐败的一种可行策略。规定国家公 务员挥霍浪费国家资财，致使国家财产遭受损失，情节严重的，处X年以下 有期徒刑。(10)完善巨额财产来源不明罪的刑罚规定，建议以来源不明财 产数额参照受贿罪刑罚标准从轻量刑。 二，在构建和谐社会层面， 面对城市化进程和就业难等