商业贿赂犯罪的刑罚问题研究.pdfVIP

商业贿赂犯罪的刑罚问题 商业贿赂犯罪的刑罚问题 杨勇。 李益明” 一、商业贿赂犯罪之界定 在我国，“商业贿赂”这一术语首先是作为学理概念在学者著述中出现 的，1993年的《反不正当竞争法》虽然对商业贿赂行为作了明确规定，但该 法本身并没有使用“商业贿赂”这一概念。《反不正当竞争法》颁布实施后， 为教学、科研及实践的需要，学者们先后出版了一些关于竞争法的著作，其 中有涉及商业贿赂的概念。①1996年11月15日，国家工商行政管理局发布 了《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》(以下简称《暂行规定》)，该规定 在我国立法中第一次使用了“商业贿赂”的概念，并对商业贿赂的法定含义 进行了明确：“本规定所称商业贿赂，是指经营者为销售或者购买商品而采 用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。”根据该规定，商业贿 赂不仅包括销售者的行贿行为，也包括购买者的行贿行为，但不包括受贿行 为。此后，很多研究反不正当竞争法的学者根据该《暂行规定》对商业贿赂 行为的含义进行了界定。②这些定义虽然在表述上有所差异，但基本是一致 的，即商业贿赂行为是指经营者为了销售或者购买商品而采用财物或其他手 段行贿对方单位或者个人的一种不正当竞争行为。笔者认为，商业贿赂的本 质特征是经营者为了获得交易机会或有利的交易条件而采取各种手段于账外 暗中给相关单位或个人好处。而国家工商行政管理局颁布的《暂行规定》将 商业贿赂界定为经营者向对方单位或个人贿赂，这无疑是一种狭义的概括。 按照当前中央部署的精神，此次专项治理行动很明显针对的是广义的商业贿 +法学硕士，浙江省杭州市人民检察院研究室副主任。 ++法学硕士，浙江省杭州市人民检察院助理检察员。 ①将商业贿赂行为界定为“企业和经营主体为了推销自己的产品，在经营活动中，采取向交易 相对方的采购人员、负责人、代理人及其他有决定影响的人提供报酬和其他好处，以促成业务交易， 挤掉别的竞争对手，从而占领市场的行为”。根据此定义，商业贿赂行为指的是经霄者在销售商品过 程中的行贿行为，既不包括受贿者的受贿行为，也不包括购买者在交易过程中的行贿行为。也有学者 将经营者购买商品过程中的行贿行为纳入商业贿赂行为的范围。 下 ②司法部统编教材《竞争法》将商业贿赂行为界定为“在市场交易中，经营者采取财物或其他 编 手段暗中收买交易对象或有关人员，以获得交易机会或者有利交易条件的不正当竞争行为”。人民法 院出版社出版的《反不正当竞争法法例解与适用》将商业贿赂行为界定为在商业活动中购买商品，从 而损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。 商业贿赂犯罪的刑罚问题 也显然不利于调动国企工作人员为国企工作的积极性。(2)损害了刑法的权 威。由于法律对不同的经济主体采取不同的保护，非公有经济主体往往感到 自己是“没娘的孩子”，在得不到刑法保护的情况下，就会采取非法手段进 行自力救济，其中的工作人员或者业主往往从一开始的受害人变成最终受法 律制裁的犯罪者。现实生活中，通过非法拘禁的手段索取债务的行为大多发 生于私企之间的事实，就充分说明了问题。刑法作为维护秩序的最后手段， 必须在应当存在的地方发挥其作用，所谓“法网恢恢，疏而不漏”。如果不 能够为社会提供保护，或者提供不平等的保护，则刑法的权威就会遭到来自 犯罪人、受害者和社会公众的轻视。(3)给司法认定增加难度。在司法实践 中，在认定职务犯罪时遇到的最大问题，就是如何区分国家工作人员和非国 家工作人员。最高人民法院和最高人民检察院为此曾经发布了十多个司法解 释文件，试图对国家工作人员与非国家工作人员的界限进行界定，但是问题 仍然层出不穷。比如，是否国家工作人员，则须弄清楚该工作人员所在单位 的性质是否国有单位；而其所在单位是否国有单位，又是一个十分复杂的问 题。如果刑法对此给予相同的规定，将会大大减少司法认定上的不必要麻烦。 (二)死刑设置的不合理 我国现行刑法对国家工作人员在商业活动中进行商业贿赂犯罪的有判处 死刑的规定，笔者认为这一规定极不符合刑罚适用的目的，有废止的必要。 通说认为刑罚适用的目的具有三个层面，第一个层面是报应，第二个层面是 预防，第三个层面是维护社会公正。从第一