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传染病防治失职罪 传染病防治失职罪 彭凤莲· 传染病防治失职罪是渎职罪中的一个具体罪名。本文拟结合法律规定， 对该罪概念、构成特征、司法认定进行分析，并试图对该罪的立法设计与司 法解释进行评价。 一、关于传染病防治失职罪的概念 传染病防治失职罪的概念，在2002年12月28日第九届全国人大常委会 《关于(中华人民共和国刑法)第九章渎职罪主体适用问题的解释》(以下简 称《渎职罪主体解释》)出台以前，不同版本的刑法教材对其界定都是一致 的，即：传染病防治失职罪，是指从事传染病防治的政府卫生行政部门的工 (三) 作人员严重不负责任，导致传染病传播或者流行，情节严重的行为。①这个 定义是根据1997年刑法关于传染病防治失职罪的立法条文来表述的。1997 年《刑法》第409条规定：“从事传染病防治的政府卫生行政部门的工作人 员严重不负责任，导致传染病传播或者流行，情节严重的，处三年以下有期 徒刑或者拘役。”据此法律规定，该罪主体是从事传染病防治的政府卫生行 政部门的工作人员。然而，1997年刑法生效以来，有学者基于立法与司法现 状分析，认为渎职罪的立法设置上颇有可议之处，其中包括某些具体渎职犯 罪主体范围过窄，且与实际发案特点不符，不利于打击犯罪。②2002年12月 23日全国人大常委会法制工作委员会副主任胡康生指出：1997年修改刑法 时，将渎职罪的犯罪主体由国家工作人员修改为国家机关工作人员，主要考 虑是国家机关工作人员行使着国家公权力，这些人员如果玩忽职守、滥用职 权或者徇私舞弊，社会危害较大。为使国家机关工作人员正确行使权力，有 必要对国家机关工作人员的渎职行为单独作出规定。根据宪法规定，国家机 关包括国家权力机关、行政机关、审判机关、检察机关、军事机关。国家机 关工作人员应是在上述机关中从事公务的人员。但是，近年来，在司法实践 豢安徽师范大学教授。 ①高铭暄、马克昌主编：《刑法学》，北京大学出版社、高等教育出版社2000年版，第667页； 赵秉志主编：《刑法学》，中央广播电视大学出版社1999年版，第520页；陈明华主编：《刑法学》， 中国政法大学出版社1999年版，第805页。 ②赵秉志、于志刚：《刑法基本原则的法条设置与现实差距》，载《法学》1999年第10期。 中国刑法学年会文集 中遇到一些新情况：一是法律授权规定某些非国家机关的组织，在某些领域 行使国家行政管理职权；二是在机构改革中，有的地方将原来的一些国家机 关调整为事业单位，但仍然保留其行使某些行政管理的职能；三是有些国家 机关将自己行使的职权依法委托给一些组织行使；四是有的国家机关根据工 作需要聘用了一部分国家机关以外的人员从事公务。上述这些人员虽然在形 式上未列入国家机关编制，但实际是在国家机关中工作或者行使国家机关工 作人员的权力。一些部门认为，这些人员在行使国家权力时，玩忽职守、滥 用职权、徇私舞弊构成犯罪的，也应按照国家机关工作人员渎职罪的规定处 罚。全国人大常委会根据司法实践中遇到的这些情况，于2002年12月28日 作出《渎职罪主体解释》：在依照法律、法规规定行使行政管理职权的组织 中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中 从事公务的人员，或者未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的 人员，在代表国家机关行使职权时，有渎职行为，构成犯罪的，依照刑法关 于渎职罪的规定追究刑事责任。传染病防治失职罪是渎职罪这一类罪之下的 一个具体罪名，所以上述立法解释完全适用于传染病防治失职罪。据此，该 罪犯罪主体也不再局限于《刑法》第409条规定的“政府卫生行政部门的工 作人员”，除此还应包括以下两类：在受政府卫生行政部门委托代表卫生行 政部门行使职权的组织中从事公务的人员；虽未列入政府卫生行政部门人员 编制但在政府卫生行政部门从事公务的人员。因此，根据《刑法》第409条 和《渎职罪主体解释》，传染病防治失职罪概念的通说应修正如下：传染病 防治失职罪，是指从事传染病防治的政府卫生行政部门的工作人员，或者在 受政府卫生行政部门委托代表卫生行政部门行使职权的组织中从事公务的人 员，或者虽未列入政府卫生行政部门人员编制但在政府卫生行政部门从事公 务的人员，在代