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湖南社会科学2012／6 服务合同：概念、特征与适用范围。 口曾祥生 擅要：劳务提供类合同的大量涌现，对传统合同分类方法和合同法的总则一分则的立法技术带来冲击。基于立法 传统、立法旨意的差异，各国对于服务合同的定义与范围的认识并不一致。服务合同作为提供劳务类合同的集合和 上位概念，是指以提供劳务或提交特定劳务成果为主要债务内容的民事合同的统称，其范围包括所有以提供劳务 为主要交易对象的有名合同及无名合同、有偿服务合同和无偿服务合同。 关键词：合同分类提供劳务的合同 服务合同 适用范围 中图分类号：D923文献标识码：A文章缡号：l009—5675(2012)06一074一04 随着经济增长方式的转变和现代服务业蓬勃兴起，劳务 就劳务提供类合同而言，它涉及人们经济、文化生活的 提供类合同在民事交易中的重要性日渐突显。但多数劳务 方方面面，其种类繁多，包括金融、通信、邮政、家政、餐饮、旅 提供类合同在合同法中处于无名合同的地位。而且，现行合 店、医疗、教育、物业、理发、美容、培训、文化娱乐、旅游服务 同法总则是以物及其权利的交易为中心所构建的规则体系， 等合同。而且，该类合同是经济发展以及国际国内贸易的新 对非物和权利交易类合同能够适应的空间甚小，总则中的多 增长点。在我国民法典起草过程中所提交的三个专家建议稿 数规则对劳务提供类合同并不完全适用。如何规范实践中 中，王利明教授主持的民法典学者建议稿共规定了30种有 大量涌现并不断推陈出新的劳务提供类合同，使劳务提供类 名合同，属于劳务提供类合同20种；梁慧星教授主持的民法 合同摆脱无法可依的窘态，是现代合同法的重要研究课题之 典学者建议稿共规定了30种有名合同，属于劳务提供类合 一O 同18种；徐国栋教授主持的民法典学者建议稿共规定了65 种有名合同，属于劳务提供类合同31种。随着人民生活水平 一、合同分类与劳务提供类合同 的提高和第三产业的日益发达，劳务提供类合同涉及的领域 民法学者大都接受这样一种观点，民事合同可以区分为 越来越广，对人们生活的影响越来越大。与转移财产类合同 三个基本类型：一为转移财产(所有权或使用权)的合同，包 及其它合同相比，劳务提供类合同具有显著特征：第一，劳务 括买卖合同、供用电水气热力合同、赠与合同、借用合同、租 提供具有无形性或识别困难性以及由此而引起的确定债务 赁合同、融资租赁合同、存款合同、借款合同、技术转让合同 内容的困难、客观判断劳务品质的困难和违约形态认定困难 等i二为劳务提供类的合同，包括雇用合同、承揽合同、建设 等。第二，劳务提供具有库存之不可能性。第三，劳务的提供 工程合同、工程建设运营合同、运输合同、出版合同、通信服 受到劳务提供者自身特质的制约，劳务提供者本身的技能在 务合同、住宿合同、餐饮服务合同、旅游合同、保管合同、仓储 很大程度上决定了劳务提供的内容、质量。第四，劳务受领人 合同、委托合同、行纪合同、居间合同、结算合同、物业管理合 的协作程度以及劳务受领人自身的特性与劳务的效果密切 同、演出合同、技术合同中的委托开发合同和技术服务合同 关联。第五，复原、返还已经提供的劳务非常困难甚至不可 等；三为不能归属于以上两类合同的其它合同，如保证合同、 能。第六，与劳务提供相关的信息在当事人之间具有不对称 和解合同、技术开发中的合作开发合同等。[1] 性。第七，劳务提供具有持续性。第八，劳务提供合同具有损 年广东商学院校级课题重点项目《服务合同研究》(09ZD82001)成果。 作者简介：曾祥生，广东商学院副教授，法学博士，硕士生导师，广东广州，510320。 74