第五章 合同的变更转让与终止.ppt

 第五章合同的变更、转让和终止 第一节 合同的变更 一、合同变更的概念 狭义的合同变更指合同内容的变更。 二、合同变更的要件 1、原已存在有效的合同关系 2、合同内容发生变化 3、经当事人协商一致，或依法律直接规定及法院裁决，有时依形成权人的意思表示 4、须遵守法律要求的方式 三、合同变更的效力 1）合同的变更的实质在于使变更后的合同代替了原合同。 2）合同的变更以原合同的存在为前提，是合同部分权利义务的变化，未变更的部分继续有效。 3）如无约定，合同变更原则上向将来发生效力，已经履行的债务不因合同的变更而失去合法性。因此合同变更后不发生恢复原状的问题。 4）合同的变更不影响当事人要求赔偿的权利。 第二节 合同的转让 一、合同转让的概念 合同转让是合同权利义务的转让，即合同主体的变更。具体有三种情况： 1）债权转让； 2）债务转移； 3）概括承受。 二、合同转让的要件 1、须有有效合同 2、该合同须有可转让性 3、须符合法律规定 4、须有受让人和转让人之间的协议 三、债权转让 1、债权转让的概念 2、对债权转让的限制 A．根据合同性质不得转让 B．按照当事人约定不得转让的权利 C．依照法律规定不得转让的债权 3、债权转让合同生效对让与人和受让人的效果 地位取代、权利移转 4、债权转让对债务人的效力 通知(不需债务人同意) 甲向乙借款300万元于2008年12月30日到期，丁提供保证担保，仅对乙承担保证责任。2008年10月1日，乙将债权让与丙，并于同月15日通知甲，但未告知丁，请问债权转让何时生效？ 表见让与： 当债权人将债权让与第三人的事项通知债务人后，即使债权让与并未发生或该让与无效，债务人基于对让与通知的信赖而向该第三人所谓的履行仍然有效。 抗辩权的援用：债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。 抵销的主张：债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。 甲对乙享有10万到期债权，乙对丙也享有10万元到期债权，三方约定，由丙直接向甲清偿： A:丙可向甲主张其对乙享有的抗辩权 B：丙可向甲主张乙对甲享有的抗辩权 C:若丙不对甲清偿，甲可以要求乙清偿 D:若乙对甲清偿，则构成代为清偿 乙欠甲3万，同时甲须在2008年9月20日清偿对乙的2万.甲在9月18日与丙签订书面协议，转让其对乙的3万债权。同年9月24日，乙接到甲关于债权转让的通知后，便主张2万的抵销权，可否？ 四、债务的移转 1、债务移转的概念 2、债务移转的种类 债务移转（承担）分为免责的债务承担和并存的债务承担。 3、债务移转的条件 1）须存在有效的合同义务； 2）合同义务具有可转移性； 3）应当取得债权人的同意； 五、概括转让（承受） 1、概括转让的概念 2、概括转让的类型 合同承受：权利义务转让 企业合并与分立：合并——新企业承担 分立——连带（约定除外） 3、概括转让的要件 1）须有有效的合同存在。 2）承受的合同须为双务合同。 3）须原合同当事人与第三人达成合同承受的合意。 4）须经对方当事人的同意。未经对方当事人同意，合同承受不发生效力。 4、概括转让的效力 第三节 合同的终止 一、合同的解除 1、合同解除的概念与特征 合同的解除，是指合同有效成立后，当解除的条件具备时，因当事人一方或双方的意思表示，使合同关系自始或仅向将来消灭的行为。 2、合同解除有以下法律特征： A．合同解除是对有效合同的解除 B．合同的解除必须具有法定或约定解除事由 C．合同解除必须通过解除行为实现 D．合同解除的效果是使合同关系消灭 合同解除可作如下分类： 1）单方解除与协议解除 2）法定解除与约定解除 2、合同解除的条件 A．合同的法定解除条件 1）因不可抗力致使不能实现合同目的 2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务（预期违约） 3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行 4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的 5）法律规定的其他情形 B.合同协议解除的条件 约定解除有两种方式：一是合同成立后，当事人协商一致解除合同；二是当事人约定了一方解除合同的条件，当条件成就时，享有解除权的一方可以解除合同。解除权人未行使解除权或解除权消灭的，合同不解除。 4、合同解除的效力 A.一般规定（恢复、补救、赔偿） B.合同解除与损害赔偿 三、合同终止的其他原因 1、清偿 2、抵销 3、提存 4、免除 5、混同（债权债务同归于一人） 6、法律规定或者当事人约定终止的其他情形 抵销 是指二人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与相对人的债