4冲突法的一般性问题 国际私法 教学课件.ppt

第四章 冲突法的一般问题 --最具国际私法特色的问题 Legal Maxims Every rule is liable to its own exceptions. 一切规定，莫不有其例外。 The custody of the law is stronger than that of man. 法之保护，强过人之保护。 General issues 第一节 Qualification 一、concept 乘客由于司机的过失而受到人身伤害，到法院起诉，请求赔偿。 法官的思路 案情 规 则 侵权法 规则 合同法 识别是指依据一定的法律观点或法律概念，对有关的事实构成作出“定性”或“分类”，把它归入特定的法律范畴，从而确定应援用哪一种冲突规则的法律认识过程。 characterization classification 可贴上某种法律关系的标签 定性 识别的表现： 物权/债权 继承/夫妻财产制 程序/实体 根据不同国家的法律识别，可能得出不同的结果。 二、conflict（识别的冲突） 德国卡恩（Kahn），1891 法国巴丁（Bartin），1897 对于同一事实，不同国家的法律赋予它不同的法律性质，从而导致适用不同的冲突规则，指定不同国家的法律得出相互抵触的判决结果。 对于同一法律问题，不同国家将其分到不同的法律部门。（程序/实体；合同/侵权） 由于社会制度或历史传统的不同，还会出现一个国家所使用的法律概念是另一个国家没有的情况。 (一)同一事实，不同性质 1908年Ogden V. Ogden 住所在法国的19岁法国人，未经父母同意，与一住所在英国女结婚，后申请法国法院判决无效。 该女又与一住所在英国男结婚，该男向英国法院主张婚姻无效。 关键：原来的婚姻是否有效 前有效---后无效 前无效----只能离婚 焦点：“25岁以下时父母的同意”与实质要件的关系 （二）同一问题，不同法律部门 （三）同一事实，不同概念 分居V.别居 三、basis （一）法院地法说 理由 反对观点 冲突规范是国内法 法官熟悉本国的法律 避免陷于循环论 固定、确定 武断、狭隘，不利于法律平等之维护 法院地无相应概念时则无从识别 僵化、单一，不利于保护弱者或得到公平的结果 （二）准据法说 理由 反对理由 保证法律适用的一致性 真正意义上的适用外国法 准据法与本案的联系最密切 既得权说 循环论 （三）分析与比较法说 理由 反对理由 冲突规则与实体规则的概念不必统一 有利于实现公平 鼓励法官研究，促进国际私法之调和 万民法 实践起来困难重重 增加司法负担 Legislation practice 1979年匈牙利国际私法：如果在诉讼中对于事实和关系的性质有争议，应根据匈牙利法律规则和概念决定适用的法律；如果匈牙利法律未规定某种法律制度，或者以另一种形式或名称承认该法律制度，并且不能仅从解释匈牙利法律规则予以确定，在决定它的法律性质时，也应斟酌规定这种法律制度的合适的外国法律规则. 奥地利1978年《国际私法法规》：首先根据奥地利法对事实进行定性和分类，如果这一步骤导致某一外国法的适用，则再参考该外国法对事实的识别。 《示范法》第9条：对国际民商事关系的定性，适用法院地法。但如果依法院地法不能适当解决的，可以参照可能被选择适用的法律来解决。 《示范法》第11条：对准据法的解释，适用其所属国家的法律及其解释规则 《建议修改之讨论稿》：第7条【定性】 争诉问题的定性，依法院地法；法律另有规定的除外。 法院地法没有相关法律制度或法律概念时，依与该争诉问题有最密切联系的外国法。 以法院地法为主，以其他国家的法律为辅 国语的观点 对国际民商事问题和纠纷的定性，一般适用法院地法。法院地法没有相关法律制度或法律概念时，适用当事人合意选择的法或者直接依当事人的合意定性，不存在合意的，依与该问题或纠纷有最密切联系的外国法、国际条约或国际惯例。 第二节 preliminary question 一、concept 案例 “节外生枝”的问题：“妻” 德国:梅尔西奥（Melchior），温格勒（Wengler），1932-1934 指在国际私法中有的争诉问题的解决需要以首先解决另外一个问题为条件，这时，把争诉问题称为“本问题”或“主要问题（principal question）”，而把需要先解决的问题称为“先决问题”或“附带问题”。（incidental question ） 二、conditions（李双元） 韩德培： 国语的观点 三、basis 国语的观点 Legi