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香港特别行政区律政司刑事检控研究 □ 杨剑雄 一、香港的法律制度 要了解、研究香港特别行政区律政司的刑事检控，就首先必须了解香港特别行政区的法律制度，特别是要了解和研究香港特别行政区的司法机构和刑事诉讼制度。 (一)香港特别行政区的法律渊源 由于历史的原因，在1997年7月1日之前，香港作为英国的一个殖民地，决定了香港法律制度的渊源必然是直接或者间接地源于英国法律，也可以说英国的法律是香港法律的最主要渊源，一个多世纪以来，英国政府一方面颁布直接适用于香港的法令，如《英皇制诰》、《皇室训令》，以此对香港实行控制和管理；同时又在香港逐步建立和完善起以英国普通法为基础的一套完整的法律制度。此外，香港的法律渊源还包括旧中国的法律和习惯以及香港参加的国际公约等。 1997年7月1日以后，香港已成为中国的一个特别行政区，而中国在香港实行“一国两制”。正因为如此，香港特别行政区的法律渊源主要可以分为三个方面：①《中华人民共和国香港特别行政区基本法》（以下简称《基本法》）；②香港原有的法律；③香港特别行政区制定的法律。 1.《基本法》 《基本法》是由全国人民代表大会根据《中华人民共和国宪法》第31条规定而制定的。自1997年7月1日起在香港特别行政区成立时实施。《基本法》是香港特别行政区的宪法性法律。香港特别行政区的所有制度和政策，包括社会及经济制度、有关保障居民基本权利和自由的制度，行政管理、立法和司法方面的制度，以及有关的政策，必须以《基本法》的规定为依据。此外，香港特别行政区立法机关制定的任何法律，均不得与《基本法》相抵触。根据《基本法》第八条规定：所有香港原有的法律（即普通法、衡平法、条例附属立法和习惯法）除与《基本法》相抵触或经香港特别行政区立法机关作出修改者外，予以保留。 1997年7月1日中国对香港恢复行使主权之前，香港没有一套完整的成文宪法性法律。《基本法》改变了这种情况，《基本法》把《中英联合声明》所阐明的中华人民共和国对香港的基本政策写成宪法性条文。正如其他国家的成文宪法一样，《基本法》在香港特别行政区的地位远远高于香港特别行政区的其他法律。所以说，《基本法》既是香港特别行政区最主要的法律渊源，也是香港特别行政区最重要和最根本的法律。 2.香港原有的法律 《基本法》规定香港原有的法律除与基本法相抵触或经香港特别行政区的立法机关作出修改者外予以保留。香港原有的法律主要包括成文法和普通法。 (1)普通法。《基本法》第84条规定：香港特别行政区法院可以参考其他普通法适用地区的司法判例。香港作为英国的殖民地，采用的是移植于英国本土的普通法。英国法的主要渊源就是判例法和成文法，而判例法在英国的法制体系中居于主导地位，对英国的法律起着制约的作用。因此，判例同样也成为香港法律的一种重要的渊源。普通法最显著的特点是依赖判例。所谓判例法是指法院在判词内所列出的理据而推论出来并累积产生的法律原则和规范。“遵从先例”原则是判例法的基本原则。 在香港适用的判例法由英国的判例法和香港本地的判例法两部分组成。英国的判例法包括所有普通法国家如英国、澳大利亚、新西兰、马来西亚、加拿大、美国、印度等的判例也可以在香港的法院引用，具有参考价值。此外，香港特别行政区的终审法院和司法机关有权邀请其他普通法适用地区的法官参加审判。香港的判例法是在英国普通法和香港司法的长期实践中逐步形成的。 (2)成文法。香港原有的成文法主要包括以下几个方面：英国议会为英国本土及属地制定的法律也适用于香港；英国政府为香港制定的法律；香港立法局制定的法律。 (3)习惯法和国际条约。中国的习惯法也是香港法律的另一个来源。在香港法院的司法实践中当某些英国法律原则不完全适用于本地环境的居民时，一般按照中国传统习惯的法律来处理。如土地纠纷、财产继承等。另外，香港参加的国际条约和协定超过200多项。条约在立法实施之前不算是香港本地法律的一部分，但是，它仍可影响普通法的发展，发展迅速的国际惯例法的规定也可纳入普通法内。 香港特别行政区成立后，香港原有的600多条法例，除了由全国人大常委会宣布，原有的法例中有十四章的内容以及另外十部分内容与《基本法》相抵触者而不予采纳为特别行政区的法律外，差不多全部继续适用于香港特别行政区。回归之后，香港特别行政区对原有的法例也作出了适应化修改以符合《基本法》和反映香港作为中华人民共和国一个特别行政区的地位。 3.香港特别行政区立法机关制定的法律 1997年7月1日以后，香港特别行政区除了在国防、外交及香港特别行政区自治范围以外的法律须依照适用于香港特别行政区的全国性法律的规定外，享有立法权。香港特别行政区立法会是特区的立法机构。立法会制定的法律须报全国人大常委会备案。 （二）香港特别行政区的司法机