行政处罚上的空白要件及其补充规则-法学研究.PDFVIP

行政处罚上的空白要件及其补充规则 熊樟 林  内容提要：应受行政处罚行为的成立要件包括构成要件的该当性、违法性及有责性三个 判定标准，其中构成要件是指法律规范中规定违法行为特征的各种条款。在由自由法治 国向社会法治国的转变过程中，经常会出现将违法行为交由其他规范予以描述的空白要 件。我国行政处罚法第二章并不能限定空白构成要件的创设，现实中的空白要件设定也 欠缺明确性，这在一定程度上是对处罚法定原则的破坏。因此，需要运用诸如 “保护行 政法益的必要性和等同性规则”、“授权明确性规则”、“第二次禁止规则”等约束机制， 对空白要件的创设与补充加以规范。 关键词：行政处罚 构成要件 空白要件 处罚法定 　 　 　 〔 〕 应受行政处罚行为的成立要件包括构成要件的该当性、违法性以及有责性三个判定标准。 １ 只有相对人行为同时符合这三个要件时，才能够成立行政处罚。构成要件的该当性判断是行政处 〔 〕 ２ 罚上的涵摄过程， “这个过程就是将已确定的事实，看看是否能套进经过解释的法律，套进去 〔 〕 ３ 与否，即一般所称 ‘ ’的过程，目前常翻作 ‘涵摄’作用”。 比对符合之后的次 Ｓｕｂｓｕｍｉｔｉｏｎ 序判断是违法性判断，即要确定符合法律规范所描述的客观行为，是否侵犯了其所要保护的行政 法益。第三个阶段，是要检查行政相对人是否具有可非难性 （有责性），如核实相对人是否具有 主观上的故意与过失等。这大致是应受行政处罚行为成立要件的基本轮廓，与刑法学中犯罪成立 〔 〕 ４ 要件理论如出一辙。 这一判定标准目前正为德国、奥地利、希腊、荷兰、葡萄牙以及我国台 〔 〕 湾地区所沿用。 ５ 本文所要关注的是第一阶段构成要件的内容。简而言之，应受行政处罚行为的构成要件，是 指行政处罚性法律规范中规定违法行为客观特征的各种条款。如，治安管理处罚法第 条规定： ３４  东南大学法学院宪法学与行政法学博士研究生。 本文获 ２００８年度国家社会科学基金项目 《行政裁量基准制度研究》（项目号：０８ＢＦＸ０２０）资助。 〔 〕 参见韩忠谟：《行政犯之法律性质及其理论基础》，《台大法学论丛》第 卷第 期。 １ １０ １ 〔 〕 参见 ［德］哈特穆特 ·毛雷尔：《行政法学总论》，高家伟译，法律出版社 年版，第 页。 ２ ２０００ １２３ 〔 〕 参见翁岳生：《不确定法律概念、判断余地与独占事业之认定》，载 《法治国家行政法与司法》，台湾元照出版社 ３ 年版，第 页。 ２００９ ８９ 〔 〕 “构成违反秩序行为之基本要件与刑罚行为并无不同”。 ， ， 转引自洪家殷：《行政 ４ Ｖ ｌ．ＧｈｌｅｒＯｗｉＧ Ｖｏｒ§１Ｒｎ．１０． ｇ 罚法》，台湾五南图书出版公司 年版，第 页。