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国企制度创新与公司治理 主讲人：徐永前 律师 全国律师协会公司法论坛 主任 中国法学会商法学研究会 理事 北京大成律师事务所 高级合伙人 《产权制度与国有资产管理体制改革》课题组 副组长 主要内容 一、宏观背景 二、国有经济的战略性调整与资本经营 三、良好的公司治理是企业做大做强的制度保证 1、上市公司治理 2、中小公司治理 3、国有控股公司治理 四、企业改制与股权激励 五、主辅分离 主业改制和境内外上市 六、主辅分离 辅业改制和职工持股（ESOP） 七、企业改制中的管理层收购（MBO） 八、企业改制上市中的经营者股票期权（ESO） 九、立法展望 一、宏观背景 两大战略性调整的宏观背景 ——经济结构的战略性调整 ——国有经济的战略性调整 国有资产管理体制改革要有新突破解决存量问题要有新思路 十五届四中全会的两大突破 八部委859号文中的重大突破 从下岗分流转向改制分流——深化国企改革的重大举措 在坚持减员增效的国企改革方向的同时，从政策上鼓励主辅分离辅业改制、利用三类资产创办各类经济实体，分流安置企业富余人员。变养人机制为创新机制、发展机制。通过做大增量解决存量问题。最终实现主业精干化、辅业专业化和后勤服务社会化。 评 价 既是从实际出发，解决国有企业人员负担与社会再就业矛盾的有效途径，也是在新的形势下进一步深化改革的重大举措，符合国有经济战略性调整的方针和国有资产管理体制改革的方向。 以859号文的出台为标志，我国国企改革经历了四个阶段。 国企改革四阶段 不触及产权的改革阶段：1979-1993 产权初步多元化的阶段：1993-1999 产权微观宏观同步改革阶段：1999-2002 即制度创新和布局调整结合进行阶段。 全面深化产权制度改革阶段： 2002至今即体制创新、制度创新和三项制度改革结合进行阶段。 全面深化产权制度改革的内涵 1、继续调整国有经济的布局和结构，改革国资管理体制。 ——中央政府和省、市（地）两级地方政府设立国有资产管理机构。（非政府的法定机构） 2、继续探索有效的国有资产经营体制和方式。 ——国有控股公司（从拥有企业变为持有资本并增加其流动性），体制创新和制度创新结合体。 3、要深化国有企业改革。 ——按照现代企业制度的要求，国有大中型企业继续实行规范的公司制改革，完善法人治理结构。 4、劳动、人事、分配制度改革配套进行。 ——要主辅分离、辅业改制、人员分流。 全面深化产权制度改革的主旋律 基于： 1、社会主义市场经济框架体系基本建立； 2、正式入世，市场经济条件下的国际惯例和一般规律更多地为人们所熟知等。 主旋律：从上到下，依法规范。 ——四中全会《决定》：14次强调“规范”二字。 原因——利益格局的调整和降低风险 依法规范的重要内容： 通过规范中介机构规范产权改革和市场行为 二、国有经济的战略性调整与资本经营 为什么退？ 两个原因。 从何处退？ 一般竞争性领域。 退给谁？鼓励非国有企业、个人和境外投资者参与国有企业改制，推动非上市国有企业股权结构的调整和股权交易，形成混合所有制企业。 上市公司减持国有股、实施股票期权等。 ——市场化的挑战、全球化的挑战、民营经济和外资全面介入的挑战，开放倒逼改革，全方位的制度性开放摒弃假改革。亚行课题：民营经济与国民财富 如何退？ 依托优势企业，凭借资本市场，依法规范退出。 鼓励非国有企业参与国有企业改制——国企改制投资主体多元化的基本途径 到2002、8、20日： 除了国有单位间签署的转让协议外，共有66家上市公司签订了105起股权转让协议，其中有71起转让等待财政部批准，而明确披露受让方为民企的达30起之多。春节刚过10天，赛格三星、英雄股份、上海港机、铜峰电子、金宇集团、延边公路、新中基、浙大海纳、华润锦华、西藏明珠11家上市公司，先后公告有关国有股转让事宜。 鼓励个人参与国有企业改制——国企改制投资主体多元化的基本途径 MBO——管理层收购 EBO——职工收购 ESOP——职工持股计划 ESO——股票期权计划 社会自然人参控股 鼓励境外投资者参与国有企业改制——国企改制投资主体多元化的基本途径 典型案例：东风与日产的战略合作 经过一年多的谈判，达成战略合作协议，东风以85.5亿评估后的资产与日产对等的现金出资，共同组建新的合资公司“东风汽车有限公司”。这一合作就是在国务院和经贸委领导的亲自指导下完成的。 五种路径选择 公司改制、上市 企业并购（国有股减持） 产权界定