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国 际 私 法 第二讲 第一讲主要内容 国际私法基础理论 国际私法的调整对象 法律冲突 国际私法的范围 国际私法发展史 冲突规范 基本理论：概念、结构、类型 系属公式 第四章 冲突规范适用过程中 的法律制度 一 反致 二 法律规避 三 外国法的查明 四 公共秩序保留 一 反致 经典案例 福果是1801年出生在巴伐利亚的非婚生子，五岁时随其母去法国，并在那里定居直至一八六九年死亡。他在法国留下一笔动产，但未立遗嘱。福果没有子女，母亲和妻子都已死亡，其母亲的旁系血亲要求继承。依巴伐利亚法律（实体法），他们是可以作继承人的。但是法国法院根据自己的冲突规范，适用了巴伐利亚的冲突规范。根据巴伐利亚的冲突法，继承应适用死者事实上的住所地法，因而反致法国法。据此，法国法院接受这种反致，认为这笔财产依法国民法为无人继承财产，应收归国库。 一 反致 （一）反致的概念（广义） 反致 remission 甲国 乙国 转致 transmission 甲国 乙国 丙国 间接反致 indirect transmission 甲国 乙国 丙国 一 反致 （二）反致产生的原因和条件 1、反致产生的原因有两点：(1)对同一涉外民事关系的法律调整，法院地国与与案件有关国家分别规定了不同的冲突规范，这些冲突规范的系属不同。 (2)法院把冲突规范援引适用的外国法理解为包括该外国的冲突法和实体法，而且只适用该外国中的冲突法。 2、反致产生的条件是：与案件有关国家的法律存在消极冲突，法院审理涉外民事案件时，根据各国冲突规范的规定都不适用各自国家的法律。 一 反致 （三）反致制度的理论分歧 赞成的理由：采用反致制度，可扩大本国法的适用范围；可维护外国法律的完整性；使同一案件在不同国家审理会得到相同结果 ；使判决结果更合理 反对的理由：有损内国国家主权；有悖于国际私法的基本原则；使涉外案件无法解决；否定了本国的冲突规范；判决结果的一致性是有条件的；给法院工作带来不便 一 反致 （四）反致制度的立法与实践 完全接受的国家和地区 奥地利 台湾地区 接受反致，部分接受反致、转致的国家 德国 日本 英国（双重反致） 瑞士 不接受的国家 伊拉克 、希腊 、荷兰等 国际条约中的规定 我国的态度——不接受反致和转致P89 二 法律规避 经典判例 鲍富莱蒙案(Bauffremont’s Divorce Case) （1878年）该案原告鲍富莱蒙王子的妃子，原为比利时人，因与鲍富莱蒙结婚而取得法国国籍，后欲离婚与一罗马尼亚人结婚，但当时法国的法律不准离婚（一八八四年以前)，她便只身移居德国并归化为德国人，随即在德国获得离婚判决，然后在柏林与罗马尼亚的比贝斯哥王子结婚。鲍富莱蒙遂申请法院宣告其妻加入德国国籍及离婚、再婚均属无效。法国最高法院认为，依照法国法，离婚虽然应适用当事人的本国法，但鲍富莱蒙妃子取得德国国籍的动机，显然是为了逃避法国法律禁止离婚的规定，因而构成了法律规避，判决她在德国的离婚和再婚均属无效。 二 法律规避 （一）法律规避的概念及构成条件 1、概念：国际私法中的法律规避是指当事人为了规避原来应该适用的某一国法律．故意制造一些条件能够利用冲突规范．使对其有利的另一国法律得以适用。 2、构成条件：(1)当事人规避某国法律是出于故意，即当事人的行为是以规避法律为目的的。 (2)规避的法律是本应对当事人适用的强制性法律，而不是任意性法律 (3)当事人是通过故意改变或制造与连接点有关的事实，利用冲突规范来达到法律规避目的的 (4)法律规避必须是既遂的。 (5)当事人法律规避以后，仍与被法规避法律的那个国家或地区存在某种联系。 二 法律规避 （二）法律规避的范围（对象） 实体法、冲突法 本国法、外国法 （四）法律规避的效力 完全有效 ：皮鲁、萨维尼 绝对无效：巴丁、尼波埃 部分无效：变更连接点有效，规避法律无效 司法实践中：日本和英美法系国家持宽容态度，不作规定 二 法律规避 （五）我国关于法律规避的实践P97 《意见》194条规定“当事人规避我国强制性或禁止性法律规范的行为，不发生适用外国法律的效力。” （规避内法无效） 三 外国法的查明 案例：W是美国居民，1956年，在沙特阿拉伯逗留期间，因其驾驶的轿车被美国石油公司雇员Z驾驶的卡车撞翻，W身受重伤。之后，W在美国石油公司营业执照领取地纽约起诉，请求法院判决美国石油公司做出侵权赔偿。初审法院根据“侵权行为适用侵权行为地法”的冲突规范，确定本案应适用沙特阿拉伯法律，要求当事人提供并证明有关沙特阿拉伯法律，结果原告未能提出或证明支持其诉讼请求的沙特阿拉伯法律，被告