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同等学力人员申请法律硕士学位全国统一考试 法理学复习串讲资料 导 论 第一节 法理学的对象与性质 一、法理学的对象 法理学以法律现象的一般性、普遍性问题为研究对象，并不表明它不关注法律生活中具体的问题或事件。 二、法理学的性质 不论何种流派的法理学，都以一定的意识形态为基础。 第二节 法理学的历史 一、作为独立的分支学科和完整的知识体系的法理学直到19世纪才出现。 二、分析法学派的出现标志着作为独立学科的法学的出现。 第三节 马克思主义法理学 《德意志意识形态》、《共产党宣言》等著作的问世，标志着马克思主义法理学的形成。 第一章 法的概念与本质 第一节 法的基本特征 一、法是调整人的行为和社会关系的规范 二、法是由国家制定或认可的行为规范 1.由国家制定或认可，是国家创制法的两种方式。　　 2.法既然是由国家制定或认可的，它就必然具有国家意志的属性，由此派生出法的统一性和权威性。 　 三、法是规定权利和义务的社会规范 有的社会规范（如党章、团章、工会章程等）也规定其成员的某种权利和义务 　　四、法是由国家强制力保证实施的社会规范 法依靠国家强制力保证实施，这是从终极意义上讲的。 第二节 法的本质 一、资产阶级法学家关于法的本质的论述 1.奥斯丁认为法是无限主权者的命令。 2.卢梭说：法不过是意志的记录。 3.萨维尼认为，法律是民族精神的体现。 4.富勒说：法是使人们的行为服从规则治理的事业。 二、马克思主义经典作家关于法的本质的论述 马克思主义法律观的最主要的特征是从国家--阶级关系--物质生活条件的关系链来理解法的本质。 首先，法是被奉为法律的国家意志。 其次，法是统治阶级意志的体现。法是统治阶级意志的体现，但它又必须具有代表全社会的属性。 第三，法所反映的统治阶级意志是由一定的物质生活条件所决定的。 第二章 法的要素 法的要素包括法律概念、法律规则和法律原则三类。 第一节 法律概念 一、法律概念释义 法律概念是对具有法律意义的现象和事实进行理性概括，抽象出共同特征而形成的权威性范畴。 二、法律概念的分类 　　法律概念以其涉及的法律事实要素的类别，大体分为涉人概念、涉事概念和涉物概念。 　　三、法律概念的特点和功能 第二节 法律规则 一、法律规则释义 法律规则是由国家制定或认可的，逻辑上周全的，具有普遍约束力的行为规则。完整的法律规则包含假定、处理和制裁三要素。 假定是指法律规范中规定适用该规范的条件的部分，它把规范的作用与一定事实状态联系起来，指出在发生何种情况或具备何种条件时，法律规范中规定的行为模式便生效。 　　处理是指法律规范中为主体规定的具体行为模式，即权利和义务，它指明人们可以做什么，应该做什么，不能做什么，以此指导和衡量主体的行为。 　　制裁是法律规范中规定主体违反法律规定时应当承担何种法律责任或国家强制措施的部分。 法律规范的三个要素是具有内在联系的统一整体，任何一个完整的法律规范都必须具备上述这三个要素。三要素之间存在着逻辑上的必然因果联系，这种联系可以表述为如果……则……否则 需要注意，法律规则与法律条文不同。法律条文只是法律规则的表述形式，二者并不是一对一的关系。 二、法律规则的分类 1.按照法律规则在法律调整中的不同作用，分为调整性规则和保护性规则。 　　调整性规则就是直接体现法对社会关系调整职能的规则，包括授权性规则、义务性规则和禁止性规则。 　　保护性规则体现着法对社会关系的保护职能，它规定的是违法行为所应承担的法律责任和法律制裁措施（包括保护权利的措施）。 　　2．依照调整性规则为主体提供行为模式的不同方式，调整性规则分为义务性规则、禁止性规则和授权性规则。 　　义务性规则也叫做积极义务规则，是规定主体应当或必须做出一定积极行为的规则。 　　禁止性规则规定主体不得作出一定行为，即规定主体的消极的不作为义务，它禁止主体做出某种行为，以实现权利人的利益。 　　授权性规则规定主体享有作出或不作出某种行为的权利，肯定了主体为实现其利益所必需的行为自由。 3.根据法律规则是否允许个别调整以及允许个别调整的程度，可以将法律规则分为绝对确定性规则与相对确定性规则。 　　绝对确定性规则明确、具体而又全面地规定了主体权利、义务或法律责任的内容，没有留下任何余地或空白，不允许执法和司法人员进行自由裁量。 相对确定性规则是对于主体权利、义务或法律责任作出概括规定的同时，又允许执法人员在规则规定的范围以内根据具体事实状态进行选择，做出一定自由裁量的规则。 4.根据法律调整是否允许当事人进行自主调整，即按照自己的意愿自行设定权利和义务，可以把法律规则分为强行性规则和任意性规则。 　　强行性规则为社会关系参加者规定了明确的行为模式，行为主体必须遵守规则的规定，不允许他们自行协议解决