倒签提单论文：论倒签提单的法律性质及相关问题.doc

倒签提单论文：论倒签提单的法律性质及相关问题 [摘要]随着倒签提单纠纷的日渐增多，对此行为法律属性的界定及法律责任的追究逐渐成为人们普遍关注甚至难以回避的问题。理论界对此存在着不同的观点，笔者试在对这些观点分析、比较的基础上，提出自己的一些浅见。 [关键词]倒签提单 违约 侵权 ucp500）的有关规定，卖方提交银行的必须是已装船提单，以证明货物已如期发出。如果货物实际装船日期晚于信用证所规定的装船日期，托运人为了顺 一、倒签提单的法律性质 有人认为，倒签提单行为引起的提单纠纷属于违约而不是侵权；也有人认为倒签提单是一种侵权行为而不是违约，但笔者认为，倒签提单具有违约与侵权的双重性质。 (一)倒签提单具有违约的性质 从保护善意第三人的利益和提单的商业流通性出发，国际公约和各国法律都未规定倒签提单无效，而有的学者认为倒签提单违反了有关法律和公约，从其签发开始就是非法的，它所证明的合同是无效的。还有的学者则认为，在伪造装船日期等情况下，并不当然地使提单无效。尽管篡改是重大的，但它未及于该单证的实质，提单仍然是有效的运输合同证明和物权凭证。在实践中，倒签的提单可能表面上不存在任何瑕疵，但在这种情形下，买方无权因卖方履约瑕疵拒收单据，除非能够证明卖方欺诈。买方必须凭符合合同的单据付款，即使货物具有(但提单表面未载明)支持拒收货物的瑕疵。与买方处境相似，银行在货物并未按合同实际装船，而单证表而良好时，在保兑的、不可撤销的跟单信用证条件下，无权拒付。可见，出于支持和鼓励提单的可转让性的考虑，发展了有利提单流通性的各种制度，这些制度实际上是在牺牲了所有其他准则的情况下发展起来的。因而如果我们简单地说，倒签提单篡改日期是欺诈，欺诈使提单归于无效，我们就无法解释提单和信用证结汇的各种制度，提单的流通性也将受到质疑并难以 既然倒签的提单被认为是有效的运输合同的证明，则承运人与提单持有人之间便有一个有效的运输合同关系。承运人作为运输合同的一方，应严格履行合同之债务，这里的合同债务，既包括当事人在合同中约定的义务，又包括法律直接规定的义务，还包括根据法律原则和精神的要求，当事人所必须遵守的义务。承运人如果不履行合同债务，包括履行迟延、不适当履行、不完全履行、拒绝履行和因债务人的原因而致履行不能等各种情况，则均属不履行，均是违约。由于倒签提单中，承运人违反了法律直接规定的在货物装船后签发己装船提单的义务，而这一义务属于承运人必须履行的合同债务范畴，因而倒签提单具有违约的属性。 (二)倒签提单也具有侵权性 1.倒签提单给买方造成严重的损害后果。(1)倒签提单的直接后果就是致使买方丧失了对货款的所有权。(2)倒签提单还会引起货物跌价。(3)对于应节货品，因倒签提单致使货物不能在节前运抵，收货人会损失很大。(4)倒签提单还会对买方撤销合同的权利造成损害。同时，还会导致相关损害的发生，比如 2.托运人(卖方)与承运人间有共同过错。倒签提单是承运人应托运人的请求而与之共谋欺骗收货人，以达到掩盖卖方迟延交货的事实，使得单证表面相符，而银行结汇也是明知倒签提单会给收货人造成损害而有意为之，可见，行为人存在着主观上的共同故意。 3.倒签提单与受害人的损害后果间具有因果关系。如果买方持有合法有效的提单，他就会顺利地取得货物，顺利地履行转售合同。但是，当买方持有倒签提单时，不仅要承受货物 二、倒签提单的法律责任追究 从上述分析得知，倒签提单既是一种违约行为，又是一种侵权行为，因此在法律责任上存在着违约责任和侵权责任的竞合。此时收货人究竟是提起违约之诉，还是提起侵权之诉呢?关于违约之诉与侵权之诉的关系，英国法允许当事人选择，甚至允许同时以两个理由起诉。一些大陆法系国家也允许请求人在合同之诉122条规定:“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”可见，当发生违约之诉与侵权之诉竞合时，我国法律允许当事人进行选择。 1.原告举证责任的比较。大多数国家的法律规定，违约责任适用严格责任原则或过错推定责任原则。因此，如果收货人提起违约之诉，只需证明双方存在合同关系， 2.被告范围的比较。如果托运人提起违约之诉，根据合同相对性原则，被告只能是托运人。因为收货人和托运人作为买卖合同的买 3.责任形式的比较。违约责任可采取违约金、损害赔偿等形式，而侵权责任主要采取损害赔偿的形式。损害赔偿的前提是有损失的发生。收货人必须提供自己所受损害的证明。而违约金的支付则不以事实上发生损失为条件，且违约金低于实际造成的损失时，托运人有权要求法院或仲裁机构增加，而只有违约金过分高于实际造成的损失时，违约方才能请求给予适当的减少。因此如果买卖合同中当事人已经约定违约金的，托运 4.责任范围的比较。违约的损害赔偿主要是财产