论我国独立董事制度的缺陷与完善.doc

论我国独立董事制度的缺陷与完善 政法论坛《锏陵譬院譬靛}2009年第5期 论我国独立董事制度的缺陷与完善 桂钰婷 (安徽财经大学,安徽蚌埠233041) 摘要:独立董事制度源自于英美法系国家,其目的是通过独立董事的引入增强董事会的独立性,从而加强对公司高级管理人 员的监督.维护股东的利益.2001年8月,证监会发布《关于独立董事制度的指导意见》,标志着独立董事制度正式在中 国上市公司推行.然而,由于中国的起步较晚以及移植的土壤问题.独立董事制度在我国的实施并没有想象中的顺利, 也没有达到预期的效果.文章分析了我国独立董事制度存在的缺陷,并为完善我国独立董事制度提出了改革建议. 关键词:独立董事制度;缺陷;完善 中图分类号:D922.291.91文献标识码:A文章编号:1672-0547(2009)05—0065一O2 独立董事制度起源于在公司治理制度中实行”单层制”组织 结构的英美法系国家,其兴起具有深刻的社会经济背景.现代股 份有限公司尤其是上市公司的发展,使公司的所有权与经营权 相分离.两权分离原则上是合理的,但当公司的所有者不能很好 地监督管理层时,就会导致公司内部出现”内部人控制”现象,损 害股东的权益.在这种情况下,英美国家建立了独立董事制度, 其目的是通过独立董事的引入增强董事会的独立性,从而动强 对公司高级管理人员的监督,维护股东的利益. 独立董事制度在英美法系国家产生了积极的效用,在全球 经济—体化的作用下,其他国家也纷纷开始引入独立董事制度. 一 ,我国引入独立董事制度的原因及建立的过程 随着我国证券市场的发展和国有企业改革的加快,上市公 司暴露出越来越多的问题.”一股独大”,”内部人控制”等现象尤 为突出.上市公司在大股东和管理层的操纵下,屡屡出现财务欺 诈以及违规的关联交易现象,极大地损害了中小股东的权益,在 一 定程度上引发了广大中小投资者对上市公司诚信问题的恐 慌,严重影响了上市公司的正常运作,甚至威胁到了证券融资机 制的健康运转.针对这些问题,很多学者主张引入独立董事制度 以完善我国上市公司的法人治理结构. 中国证监会以及有关部门颁布的一系列规章,推动了独立 董事制度在我国的建立和发展.1997年12月,中国证监会发布 了《上市公司章程指引》,这是最早对独立董事做出规定的规章 性文件.其中第112条规定:”公司根据需要,可以设立独立董 事.”1999年3月国家经贸委和中国证监会联合发布了《关于进 一 步促进境外上市公司规范化运作和深化改革的意见》,要求H 股公司应有2名以上的独立董事.不久中国证监会于2001年8 月发布了《关于上市公司建立独立董事制度的指导意见》,要求 境内的上市公司建立独立董事制度.这个文件的出台意味着中 国上市公司正式全面引入独立董事制度.按照中国证监会的要 求,在2002年6月30日前,上市公司董事会成员中应当至少包 括2名独立董事:在2003年6月30日前,上市公司董事会成员 中应当至少包括独立董事.另外,在中国证监会和国家经贸 委2002年1月联合推出的《上市公司治理准则》中又对独立董 事的任职条件和任职资格作了进一步的规定.为了进一步推进 独立董事制度的实施,证监会又于2003年9月颁布了《关于进 一 步规范股票首次发行上市有关工作的通知》,规定公司在首次 发行上市时,董事会成员至少包括的独立董事,在再融资审 核中,独立营事配备隋况也成为主要审核内容之一. 在2006年1月1日开始实施的新《公司法》第123条中对 独立董事制度做了明确的规定.尽管该条的内容还是原则性的 规定,但却标志着独立董事制度已向前迈进了一大步,由规章调 整上升到法律规制的层面. =,我国独立董事制度存在的问题及完善建议 不可否认,在我国的相关实践中,独立董事制度产生了积极 的作用,尤其体现在上市公司的治理以及中小股东利益的保护 上.但是,由于独立董事制度自身存在的问题以及我国特殊的国 情,使得独立董事制度在实施的过程中并没有我们想象中的顺 利,没有达到预期的效果.总结起来,我国的独立董事制度主要 存在如下的问题: (一)对独立董事任职资格的规定不足.任职资格可以分为积 极资格和消极资格.《指导意见》对我国上市公司独立董事的消极 资格的规定比较全面具体,但是对积极资格的规定却过于简单粗 略,与其他国家或地区的相同规定比较,还存在一定的差距,虽然 《指导意见》规定独立董事中至少包括一名会计人员,而且独立董 事有权独立]聘请外部审计机构和咨询机构,为独立董事进行独立 判断提供信息,但没有要求所有的独立董事都应当具备相应的财 务会计知识并达到能够阅读,理解公司财务报表的程度.从实际 情况看,这可能与我国当前独立董事的知识结构有关. 因此笔者建议除《指导意见》所列举之外,对独立董事的任 职资格至少做以下两点