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瑕疵股权转让的法律问题 作 者：黄盛伟 在公司和司法实践中，往往存在公司的股东未缴纳出资或未足额缴纳出资就将股权转让于他人的情形，一方面受让人受让股权后发现股权存有瑕疵，遂起纷争;另一方面，受让人明知道是瑕疵股权却依然受让,在承担责任时又起纠纷。对于此等情形的股权以及股权的转让，公司法没有规定，学说及司法实务上争议较大，很有研究的必要。 瑕疵股权的概念和种类 （一）瑕疵股权的概念 学者对瑕疵股权概念的定位存在着较多分歧，从这些分歧中我们可以总结将其归纳为以下两种说法。 1.广义说，瑕疵股权是指因出资者在履行出资义务、股权记载、登记程序等环节存在违法、违规或者违约等瑕疵因素导致权利本身存在缺陷的股权，也即瑕疵股权未具备或者未完全具备《公司法》有关股权取得的形式要件和实质要件。 2.狭义说，瑕疵股权是指因股东出资不足、虚假出资、抽逃出资等所形成的股权，即股东在出资或者增资环节存在瑕疵因素而形成的股权。 司法实务中的瑕疵股权争议主要指从狭义的角度理解的瑕疵股权，本文论述的也是指狭义上的瑕疵股权。 （二）瑕疵股权的种类和表现 瑕疵股权从表现来说主要是未按协议、章程规定缴纳出资。《公司法》第27条规定“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资”，这条规定扩大了出资范围，瑕疵的出资形式也会表现的多样化。从我国司法实务中瑕疵股权的表现可将其以归纳为以下几种： 1.完全未出资的瑕疵股权 完全未出资的瑕疵股权是指股东的出资完全虚假或者刻意欺诈，致使出资名存实亡。通常表现为： （1）验资机构与股东恶意串通，在股东未提供任何现金、实物的情况下，为其出具虚假的验资报告，欺骗公司登记机关，骗取营业执照。 （2）银行部门提供虚假的资金信用证明，骗取验资报告，取得公司营业执照。 （3）股东以货币出资、出具验资报告领取公司营业执照后，直接把出资的货币资金从银行的“专用账户”或验资机构的银行账户划回自己的账户，投入到自己的公司。 （4）股东以不属于自己所有的财产，如机器设备等作价出资，公司成立后，根本未将实物交付公司实际占有、使用。 （5）股东以自己所有的房屋或土地出资，虽然已办理了实物出资更名过户手续，但是未交付实物。 （6）股东之间约定，有一股东代替另一股东出资，空股的股东不能实际拥有股东的权利，使许多公司实际上成为一人公司。 2.出资不适当的瑕疵股权 出资不适当的瑕疵股权是指股东没有按照协议约定或公司章程规定履行全部出资义务或者股东出资时间、出资的方式不符合公司登记机关核准登记事项规定的情况。表现如下： 公司成立后，发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程或验资报告所订价额的情形。 以货币出资的股东在公司成立一段时间后才将货币缴付公司。 以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资的股东在公司成立半年后未办理财产权转移手续。 按公司章程约定，以实物等形式出资的却用货币代替出资或以货币出资的用实物等其他财产替代出资。 3.抽逃出资的瑕疵股权 “抽逃出资是指股东在公司成立后将所缴出资暗中撤回。”抽逃出资是对公司财产的侵犯，虽然在理论界有人认为抽逃出资与出资瑕疵性质不同，但通说认为，它属于瑕疵股权的一种形式。 在实践中，股东抽逃出资的表现形式主要有以下几种：一是公司资本验资后控股股东利用其强势地位，强行将注册资金的货币出资的一部分或全部抽走；二是股东通过其控制的其他民事主体与公司之间的关联交易，增加交易成本，变相获得公司财产或伪造虚假的基础交易关系，如公司与股东间的买卖关系，公司将股东注册资金的一部分划入股东个人所有；三是将注册资金的非货币部分，如建筑物、厂房、机器设备、工业产权、专有技术、场地使用权在验资完毕后，将其一部分或全部抽走；四是违反《公司法》第一百六十七条规定，未提取法定公积金和法定公益金或者制作虚假财务会计报表虚增利润，在短期内以分配利润名义提走出资；五是抽走货币出资，以其它未经审计评估且实际价值明显低于其申报价值的非货币部分补账，以达到抽逃出资的目的；六是公司回购股东的股权但未办理减资手续；七是通过对股东提供抵押担保而变相抽回出资等。 二、瑕疵股权对股东权利的影响 （一）对受让人的股东权利的影响 1.受让人对公司的补缴责任 瑕疵出资人将其股权转让，受让该股权新加入公司的股东是否应当承担对公司的补缴责任呢?我国现行立法无明确规定。有学者认为，瑕疵出资股东对公司资本充实责任为法定的特别民事责任。此种责任的承担主体仅及于公司设立时的瑕疵出资股东自身，而不及于从瑕疵出资的原始股东继受股份的新股东，因为股东权转让的标的是股权，而不包括股东的出资义务及违反该义务的责任。从一些法律实务来看，我国司法界也是坚持由