[司法考试]行政处罚法.docVIP

行政处罚法概述《行政处罚法》于1996年列入律考范围，5年来的年均分值5分左右，同《国家赔偿法》比肩而立。本法法条的可考性较强，除去第1章总则、第7章法律责任及第8章附则以外，余下章节基本上每条都具可考性，尤其是第2、5章的内容。从历届试题看，考试内容较侧重于：1． 行政处罚的种类及各种立法文件的设定权限；2． 行政处罚的决定程序，即简易程序、一般程序及听证程序；3． 行政处罚的执行；4． 行政处罚的实施；5． 行政处罚的适用。一、 重点法条第3条第4条第24条相关法条：本法第5、6、28条。意思分解：以上几个条文关于行政处罚原则的规定，应予注意者：1． 处罚法定原则，该原则包括四个基本要求：处罚设定法定，实施处罚的机关法定，实施处罚的依据法定，实施处罚的程序法定。这里强调实施处罚的依据法定和实施处罚的程序法定。违反这两个要求的，行政处罚无效（第3条第2款）。2． 处罚公正、公开原则。处罚公正原则体现在实体与程序公正两方面。实体上的公正，要求行政处罚无论是设定还是实施都要过罚相当，即处罚要与违法行为的事实，性质，情节以及社会危害程序相当（第4条第2款）。处罚公开原则是指行政处罚的设定与实施要向社会公开，它有两项基本要求：一是对违法行为给予处罚的规定要公开；二是对违法行为实施处罚的程序必须公开。未经公开的行政处罚决定，不得作为行政处罚的依据（第4条第3款）。3． 一事不再罚原则。该原则是指针对行政相对人的一个违法行为，不能给予多次处罚，其内容包括两个方面：第一，针对一个违法行为，不能给予两次或两次以上的同一种类的行政处罚，具体包含两层意思，首先，针对一个违法行为，一个处罚主体或者多个处罚主体不能根据同一个法律规范两年次作出处罚；其次，针对一个违法行为，一个处罚主体或者多个处罚主体不能根据不同的法律规范作出同一种类的处罚，依据第一层意思，比如按照其法规的规定，针对某企业的一个违法行为，工商行政管理机关作出了罚款后，技术监督部门不能再按此法规作邮罚款处罚。依据第二层意思，比如针对某企业的一个违法行为工商行政管理机关按本部门规章作出处罚决定后，技术监督部门则不能根据其他规章作出罚款的决定。第24条的规定正是体现了一事不再罚的原则的第一方面的内容。第二，违法行为构成犯罪的，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已实施了行政拘留的应当依法折抵相应的刑期；人民法院判处罚金时，行政机关已实施了罚款的，应折抵相应罚金。行政处罚与刑罚都是国家对违法行为的法律制裁，应采取折抵竞价方法。第28条的规定正是体现了一事不再罚原则的第二方面的内容。4． 处罚与教育相结合原则（第5条）5． 保障权利原则。为保证该原则的实现，法律赋予行政相对人在处罚的过程中享有陈述权、申辩权、听证权、申请复议权、提出诉讼权以及赔偿请求权（第6条）。提示：行政处罚五个原则中的前三个，带有较强的理论性，应予重点把握、准确理解。[不要混淆]针对一个违法行为，一个处罚主体或多个处罚主体根据不同法律规范作出非属同一种类的处罚，并不算违反一事不再罚原则。二、 重点法条第8条第14条相关法条：本法第9-13条，《立法法》第8、9条。意思分解：不同立法文件的行政处罚设定权一直是律考的热点，几乎每年必考。行政处罚的设定权可包括创设权与规定权两个方面，创设权是指没有上位阶的法律规范对处罚加以规定的情况下自行规范处罚的权力，规定权是指上位阶法律规范已对处罚作出规定的前提下，作出进一步具体规范的权力。规定权受到已有法律规范的限制，不能超出已有规范所确定的处罚行为，种类和幅度等。运用创设权与规定权这两个概念，更易于掌握各种立法文件对行政处罚的设定权。1． 法律的创设权。可创设一切行政处罚，且对限制人身自由的行政处罚拥有专属创设权（第9条）。2． 行政法规的创设权；除限制人身自由以外任何行政处罚；规定权：在法律已作出规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定（第10条）。3． 地方性法规的创设权：除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的任何行政处罚；规定权：在法律、行政法规已作出规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定（第11条）。4． 规章的创设权：警告、一定数量的罚款。规定权：在法律、法规已作出规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出上述规定（第12、13条）。5． 除上引之外的任何规范性文件，对行政处罚既无创设权，亦无规定权。[不要混淆]1． 注意第11条第1款限于吊销企业营业执照，并不是指暂扣或吊销任何许可证、执照，比如吊销个体工商户的营业执照，即不在该条款之列。2． 注意第12条第3款的依照条款。三、 重点法条第16条第17条第18条相关法条：本法第19、20条，《治安管理