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商法的历史发展 中世纪的商法：习惯法 近代商法： 法国商法：近代第一部商法典。民商分立，以商行为（客观主义）本位为立法的基础 德国商法：民商分立，以商人（主观主义）为本位作为立法的基础 瑞士商法：民商合一，但在内部有区分 英国商法：判例法 美国商法：判例法 现代商法 商法：P15 商法的特征：P16 商法的原则P21 强化商事组织原则P21 交易便捷原则 保障交易安全原则 运用强制性规范 公示制度 外观主义 法律责任 商人P28 具有商法上的资格：登记 以营利为目的 商事权利和义务的承担者 商人的分类 法定商人/任意商人 商事能力 在民事行为能力的基础上进行的 内容以登记为准 商行为P36 以营利为目的 以营业为目的 具有商行为能力的主体的行为 商法对商行为的特殊规制P40 商行为中的严格主义 1、强制性法律规定 2、公示或登记 3、外观主义 4、严格责任 商号P43 商号的概念和特征 商号的选用 1）商号不得违背公序良俗 2）禁止以不正当目的使用商号。 3）企业只可使用一个商号 4）公司的商号要注明公司的种类、组织形式 内容：专有使用权和排它性 性质：双重性质——人格权和财产权 商号权P46 内容：专有使用权和排它性 性质：双重性质——人格权和财产权 特征 地域性 公开性 可转让性 商业登记P48 公司名称预先审核 登记机构 股份有限公司由设区的市（地区）工商行政管理局负责登记? 对内效力：设立、变更、注销的必要条件 对外效力：已登记的事项对抗第三人 监督管理： 1）年度检验：每年3月1日至6月30日，公司登记机关对公司进行年度检验。? 2）证照及档案管理 合伙企业法 小王、小李和小陈各出资5万元建立一羽绒加工厂，为解决资金困难，向银行贷款30万元。工厂建立后，效益良好，但一直没有进行分红。后经小王和小李同意，小陈将自己在厂里的权利和义务以4万元的价格转移给小丁。银行起诉加工厂要求归还贷款。 合伙与合伙企业 合伙的概念、特征和分类P60-61 合伙企业 相对稳定，有组织机构 有合伙协议：出资、盈余及亏损分配 共同出资 普通合伙人承担无限连带责任 以营利为目的 合伙企业与个人独资企业 合伙企业的设立 普通合伙的设立 有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力； 有书面合伙协议； 有合伙人认缴或者实际缴付的出资； 有合伙企业的名称和生产经营场所； 法律、行政法规规定的其他条件。 出资P70 合伙协议P68 合伙企业的财产 组成：出资加所得 处理：清算前不得请求分割 向合伙人以外的人转让。 合伙人之间的人转让。 利润分配、亏损分担 约定 未约定：平均 合伙企业事务的执行 共同执行——异议权 委托执行——撤销权和监督权 合伙人的义务P77竞业禁止 表决：约定/未约定——过半数 全体合伙人一致同意： 改变合伙企业的名称； 改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点； 处分合伙企业的不动产； 转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； 以合伙企业名义为他人提供担保； 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员 入伙和退伙 入伙：非合伙人加入合伙企业 条件：一致同意，并订立书面入伙协议。 权利和义务：同等权利，同等责任。入伙前的债务无限连带责任 退伙：退伙前的债务无限连带责任P84 协议退伙 声明退伙 法定退伙 除名退伙 解散和清算 解散：法律规定的原因或当事人约定的原因，合伙协议终止。 清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后十五日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人 公司 公司的含义P88 公司法律人格与公司法人格否认P89 分类P91 住所：主要登记机构所在地 民事权利能力与民事行为能力——经营范围 公司与合伙 1）基础不同：合伙协议与章程 2）法律地位：是否是法人 3）人合与资合：人数 4）组织机构 公司设立 公司设立的原则P98 自由主义 特许设立 核准设立 准则设立 设立方式P100 发起设立 募集设立 章程：自治 股东和发起人订立的关于公司的组织、内外关系和经营范围等重要事项的书面文件。 公司活动基本依据/公司设立的必要条件/书面形式 内容 绝对必要记载事项：公司名称、住所、地址，组织机构、经营范围 相对必要记载事项：法律列举一些事项，自行决定是否记载章程 任意记载事项：公司根据情况自行决定记载事项。 章程的效力 1）性质：非合同，对内对外有效力 2）效力：准合同、创设 3）生效：公司登记成立之是起生效 公司机关 股东大会：最高权力机构 董事会：决定公司的重大事项 股东会权利的衰落和董事会权利的增加 加强监督 累积投票 小股东的派生诉讼 强调董事的义务：注意义务和忠实义务 经理层：负责公司的日常经营管理，对董事会负