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第四章 公司设立 第一节 公司设立的一般规则 第二节 发起人 第三节 公司章程 第四节 公司的名称与住所 第一节 公司设立的一般规则 一、公司设立的概念 公司设立是指为组织公司并取得公司法人资格而完成的一系列法律行为的总称。 构成：一系列行为 目标：取得公司法人资格 性质：单独行为/契约行为/共同行为 第一节 公司设立的一般规则 二、公司设立的方式 发起设立是由发起人认足、缴足全部注册资本总额的一种设立方式，又称为共同设立或者单纯设立。 募集设立是指发起人必须先认购注册资本总额一定比例以上者，然后就其余部分向社会公开招募而设立公司的一种设立方式，又称为渐次设立或者复杂设立。 第一节 公司设立的一般规则 三、法律政策 自由主义 特许主义 核准主义 准则主义 我国公司法原则上采准则主义，例外采核准主义 须核准的特殊行业 ①涉及公共安全和特种行业的，如生产和经销爆破器材、烟花爆竹、消防器材、管制刀具、气枪等，经营复印、刻字等须经公安部门批准。 ②开办烟厂，经营卷烟、雪茄烟、烟丝的，须经烟草专卖局批准。 ③开办旅游企业或涉外旅游企业，开发营业性旅游项目须经旅游局批准。 ④开办印刷业、书刊出版和发行业须经新闻出版局批准。 ⑤制作录像带、经营录像制品的出版发行须经电影电视部批准。 须核准的特殊行业 ⑥开办建筑企业须经建委批准。 ⑦销售国画须经文化局批准。 ⑧经营文物须经文物局批准。 ⑨开办兽药生产、经营企业须经畜牧局批准。 ⑩食品经营须经卫生防疫部门批准。 …… 对于银行、保险、证券业须经银监会、保监会、证监会批准，并适用专门的审批程序。 第二节 设立公司的条件、程序 一、设立条件 （一）法定人数 （二）法定资本 （三）公司章程 （四）公司名称、组织机构 （五）公司住所 第二节 设立公司的条件、程序 二、公司的设立程序 （一）订立发起人协议 （二）订立公司章程 （三）必要的行政审批 （四）认缴资本 （五）确立公司组织机构 （六）申请设立登记 三、设立公司的自由化： ——以美国为标本 （一）条件：唯一要求提交设立章程 设立章程极其简单 （二）程序：先成立，后筹建 未完成设立程序，可导致PCV 第三节 设立登记与公司的成立 一、登记程序 二、设立登记的性质 登记成立要件主义：德国、我国 登记对抗要件主义：日本 三、设立登记的效力 公司成立：公司营业执照签发日期，为公司成立日期。 公司成立的后果 取得公司经营资格 取得公司法人资格 取得名称专用权 第三节 设立登记与公司的成立 四、设立不能（设立失败） 设立不能的原因：客观不能，主观不能 设立不能的后果 发起人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。 如采取募集设立，发起人对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的责任。 案例分析 某市纪X、孙X、于X等六人共同发起设立宏大乳品股份有限公司，制定了发起人协议和公司章程，并且分别承购了一部分股份，其余股份实行分募,募股时间为120工作日。某地甲按照招股章程应募，并缴纳了股金。因一直未见公司设立，便加以询问，纪X等人说再等一段时间。又过了4个月，甲见公司还没有成立起来，便提出取消应募股份，偿还所缴纳股金的要求，被拒绝。于是，甲将纪X作为被告诉至法院。纪X应否偿还甲全部股金？此案应如何处理？ 第二节 发起人 一、发起人概述 （一）发起人概念 凡是在公司章程上签名的人即可推定为发起人，但是如果有证据表明有人确实实际参与了公司的发起设立工作，也应确认其发起人身份。 （二）发起人的人数 有限责任公司：50人以下 股份有限公司：2人以上200人以下 第二节 发起人 （三）发起人资格 积极资格 任何人均可以充任发起人。 消极资格 （1）无行为能力人。 （2）党政机关、军队、武警部队、政法机关及国家公务员以及其他从事特定职业的人（如军人）。 （3）受到竞业禁止的人，如公司董事、高级管理人员、合伙人等。 第二节 发起人 二、发起人地位 （一）发起人内部关系 ——合伙关系——连带责任 （二）发起人权力与权利 发起人权力：业务执行权 发起人在设立中公司时享有业务执行的权力。此种业务的执行，可以由发起人单独执行，也可以由发起人共同执行。但是，如果法律规定有必须由发起人共同执行的事项的，则必须由发起人的共同意思决定。 第二节发起人 发起人权利 （1）报酬请求权 （2）