第十一章婚姻家庭法律适用概要.ppt

2011-11-26　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 　　　　　 第十一章 婚姻家庭的法律适用 教学目的与要求： 　　重点掌握我国关于结婚、离婚、收养、监 护和扶养的法律适用的立法和司法实践。 一、涉外结婚实质要件的法律适用 　　（一）冲突问题 婚龄方面 结婚意思表示方面 禁止近亲通婚方面 禁止疾病方面 重婚禁止方面 性别禁止方面 其他禁止性规定 一、涉外结婚实质要件的法律适用 　　（二）法律适用规则 　　1.婚姻缔结地法——古老而仍在流行的规则 赞成的理由 反对的理由：当事人容易法律规避，使本来在 当事人本国不成立的婚姻移居于另一地便成为有 效婚姻，即所谓“移住婚姻”大量产生。 　　2.当事人属人法 　　3.混合制——发展趋势 二、涉外结婚形式要件的法律适用 婚姻举行地法 当事人属人法 适用前两种法 三、领事婚姻问题 　　领事婚姻是指在驻在国不反对的情况下， 一国驻国外的领事或外交代表为本国侨民依照 本国法律规定的方式，办理结婚手续，而成立 婚姻的制度。 　　要件： 　　1.驻在国不反对； 　　2.由一国驻外的领事或外交代表办理； 　　3.必须为本国侨民办理； 　　4.必须依照本国法律规定的方式进行。 四、我国涉外结婚法律适用的一般规定 结婚条件，适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。 结婚手续，符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的，均为有效。 现役军人，外交、公安、国家机关机要、掌握重要机密的人员，正在接受劳教和服刑的人员等特殊主体不允许与外国人结婚。 在互惠的前提，可为领事婚姻。 一、涉外离婚法律适用 法院地法。 　　中国在内的大多数国家均采用此种做法。 属人法 混合制——有利于离婚的趋势。 　　瑞士联邦国际私法规定：所有适用的外国法 律不允许离婚或者对离婚作出非常严格的规定 的，如果配偶一方具有瑞士国籍或者在瑞士具有2 年以上居住时期，可以适用瑞士法。 二、我国涉外离婚法律适用的一般规定 　　（一）离婚的管辖权 　　《民事诉讼法 》22、23条；《民诉意见 》 13、14、15、16条。 　　（二）离婚的法律适用 　　 《法律适用法》第26条：协议离婚，当事人可以 协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国 法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法 律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律； 没有共同国籍的，适用办理离婚手续机构所在地法 律。 二、我国涉外离婚法律适用的一般规定 《民法通则》第147条规定：离婚适用受理 案件的法院所在地的法律。 《法律适用法》第27条规定：诉讼离婚， 适用法院地法律。 涉外婚姻案例小练习 　　日本女子甲与中国公民乙于1998年在广东民政厅 登记结婚。婚后不久，乙返回日本东京都世田谷区居 住，夫妻各居一地。一年以后，甲来到中国，以长期 分居，感情破裂为由，向广州市中级人民法院起诉， 要求与其夫乙离婚，甲在法院审理中承认其妻所诉属 实并同意离婚。问： 　　（1）关于离婚的法律适用，主要有哪些主张？ 　　（2）本案应适用何国的法律？ 离婚的管辖权法条节选 《中华人民共和国民事诉讼法 》： 第二十二条 对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。 第二十三条 下列民事诉讼，由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖：　　（一）对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼； 离婚的管辖权法条节选 《民诉意见 》： 13、在国内结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由婚姻缔结地或一方在国内的最后居住地人民法院管辖。　　 14、在国外结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由一方原住所地或在国内的最后居住地人民法院管辖。　　 一、各国通常做法 收养管辖权：一般是以住所或国籍为依据。 收养形式要件：多主张适用成立地法。 收养的实质要件的准据法有以下几种情形： 　（1）适用法院地法； 　（2）适用收养人属人法； 　（3）适用收养人和被收养人各自的属人法； 　（4）适用被收养人的属人法。 二、我国有关涉外收养的立法 　　可见，根据《收养法》规定，外国人在华 收养子女大致有以下程序：收养人应当提供证 明材料——证明材料认证——订立书面协