民事诉讼证据取得的合法性研究.docVIP

引 言 民事诉讼证据，是指能够证明案件真实情况的客观事实。也就是说民事诉讼证据本身就是一种事实，其作用就是证明发生在过去的案件的真实情况。证据的三个基本特征包括：客观性、关联性、合法性。就是衡量一个证据是不是能成为法官判断事实依据的资格是证据材料走进法庭、法官自由心证的入门的条件。证据过程的合法强调第一，刑逼供是严重违反证据收集程序的法院在证据的过程中，不能采用刑讯逼供的方法第二，当事人在自行证据时，手段不能侵犯对方当事人的人身权利。即使是真实的，不会被法庭采纳。 虽然我国法律在取得证据的合法性方面有所规定，但是，在司法实践中如何判断证据取得的合法性是一个难题，因此，结合案例对司法实践中常见的非法取证现象进行研究无疑会对司法实践具有一定的借鉴意义。 （一）偷拍偷录的视听材料的证据能力辨析 一方当事人未经对方当事人或第三人同意，私自偷拍或者偷录其与对方当事人之间的谈话或者对方当事人与第三人之间的谈话、交往行为等是我国司法实践中比较常见的情况。录音录像资料是运用现代科技手段，采用声学、电学、化学、机械等科学原理制作的收录设备，对人或自然界中存在的客观声像如实记录下来并能够反复播放，再现原始的声迹，因而具有直观性、生动性、连续性、准确性等优点[1]。在司法实践中，对偷拍偷录的视听资料证据能力的质疑主要是出于对当事人和社会一般主题隐私权的保护的考虑。1995年最高人民法院《批复》指出：“证据的取得首先要合法，只有经过合法途径取得的证据才能作为定案的根据，未经对方当事人同意私自录制其谈话，系不合法行为，以这种手段取得的录音资料不能作为证据使用。”因而在一段时间里，只要私自录制的谈话，都不得作为证据使用。而《证据规定》要求证据的取得具有合法性，但却没有对合法性做出清晰的界定，因而在实践中对私自录制的录音录像资料能否作为证据使用又出现了理解和适用不一致的情况，在一定程度上引起了混乱。 偷拍偷录的视听资料可以分为以下几类，不同类别的证据资料在诉讼中处于不同的地位： 目前，我国司法实践中已经出现了许多与偷拍偷录相关的案例，比如：2002年6月14日，北京市海淀区人民法院公开审理了一起租赁合同纠纷案，案件起因是2002年5月14日，毛女士和房东张先生签订租房协议，年租金1.9万元。合同签订后，毛女士给付张先生押金500元和预付全年租金1.9万元。但5月17日，毛女士家中突然发生意外，不能租赁此房，为此提出退租，并要求张先生退还预付的全年租金，但张先生矢口否认收过毛女士的1.9万元。在庭审中虽然毛女士没有张先生收到1.9万元租金的字据收条，但是提供了一盘偷录的录音磁带作为关键证据，该录音磁带的主要内容是租赁合同的中间人与张先生就1.9万元租金进行商谈的全过程[2]。在该案中偷拍偷录的证据资料具有以下一些特点：（1）在主体上，限于“偷拍偷录”的录制人作为其中的一方与被偷录的一方为对方当事人之间的交谈；（2）在内容上，限于具有法律意义上的民事行为或活动，且没有涉及个人隐私权或他人商业机密的除外；（3）在取证方式上，当事人只是采用了偷拍偷录的手段，而没有采取任何欺诈、威胁、利诱等恶意方式。对于这类偷拍偷录的证据资料，由于没有危及其他不特定社会主题的合法利益和社会公共利益，如仅仅因其为偷拍偷录的就排除其证据资料，不利于社会公正，因此，对于这类证据，应允许其作为合法的证据进入庭审，并具有完全的证明力。 如下案例，进一步对偷拍偷录取得的证据的合法性进行阐述：李、张系夫妻关系，因张有外遇经常回家吵闹，殴打妻子，李无奈，遂跟踪张并偷拍了张与第三者在一起不堪入目的照片。法庭上，李提供了其偷拍的照片来证明张有过错，请求精神损害赔偿[3]。在该案中偷拍偷录的证据资料相比于第一类偷拍偷录的证据而言主要是主体上，偷拍偷录的对象不限于对方当事人，还涉及到第三者；在内容上，当事人用以作证的内容还涉及到对方当事人和第三人的隐私权。对于这类偷拍偷录的证据资料，虽然危及到对方当事人和第三人的隐私权，但就当事人所采取的手段而言，违法的性质比较轻微，当事人采用的设备是法律上明确允许公民个人购买的照相机，且就目前法律规定来看，离婚诉讼中证明对方当事人过错的手段比较匮乏，就过错一方与第三者存在不正当关系进行举证是比较困难的，这类证据是定案的主要证据，如果排除对保护无过错一方当事人的合法权利极为不利，因此，对于这类案件，一般应认为具有证据资格。 在上述案件中，如果当事人并不是采取跟踪对方当事人和第三者而进行偷拍的方式，而是偷偷进入第三者家中并在家中安装针孔摄像头进行二十四小时拍摄，由于第三者家中有不特定的社会主体进出，逗留，因此相较之本文第二个案例中的情况，更容易对社会公共利益造成危害。当事人所采用的设备是国家有关主管部门明令禁止销售、购买和使用的针孔摄像头以及只有法定部门才能适用的特