A股IPO漫谈国有股转持的政策、操作与对策.docxVIP

A股IPO漫谈：国有股转持的政策、操作与对策　?一、国有股转持的基本规定?2009年6月财政部、国务院国资委、证监会、全国社保基金理事会发布《境内证券市场转持部分国有股充实全国社会保障基金实施办法》（财企［2009］94号，以下简称《转持办法》）规定：凡在境内证券市场首次公开发行股票并上市的含国有股的股份有限公司，除国务院另有规定的，均须按首次公开发行时实际发行股份数量的10%，将股份有限公司部分国有股转由社保基金理事会持有，国有股东持股数量少于应转持股份数量的，按实际持股数量转持。国有股是指国有股东持有的上市公司股份。?需要提醒注意的是，这个10%是指实际发行股份数量的10%，而不是该国有股东持有股份的10%。假设一个拟上市公司发行前股本7500万股，拟发行2500万股，唯一一个国有股东持有发行前股本的3%（即225万股），由于225万股低于发行股份的10%（即250万股），则会出现该国有股东全部持股被转持的情况。?因此，详细了解国有股转持的相关规定，不仅是发行人和保荐机构必须的工作（国有股权转持批复文件是IPO申报必备文件），对于国有及拥有国有成分的股权投资企业来说也非常重要。?二、国有股东的认定《转持办法》规定：国有股东是指经国有资产监督管理机构确认的国有股东。国有资产监督管理机构是指代表国务院和省级以上（含计划单列市）人民政府履行出资人职责、负责监督管理企业国有资产的特设机构和负责监督管理金融类企业国有资产的各级财政部门。?也就是说，有权认定国有股东身份的机构分两种情况：金融类企业属于财政部门，非金融类企业属于省级以上国资部门。?1、国资部门认定国有股东的法律依据?长期以来，国资部门主要根据国务院国资委《关于实施上市公司国有股东标识管理暂行规定有关问题的函》（国资厅产权[2008]80号），以国资单位对被出资单位的绝对控股或连续多层级的绝对控股，作为认定被出资单位“国有股东”身份的基本标准。?根据该文件，持有上市公司股份的下列企业或单位是国有股东：（1）政府机构、部门、事业单位、国有独资企业或出资人全部为国有独资企业的有限责任公司或股份有限公司。（2）上述单位或企业独家持股比例达到或超过50%的公司制企业；上述单位或企业合计持股比例达到或超过50%，且其中之一为第一大股东的公司制企业。（3）上述“2”中所述企业连续保持绝对控股关系的各级子企业。（4）以上所有单位或企业的所属单位或全资子企业。?2016年，国务院国资委、财政部发布的《企业国有资产交易监督管理办法》（国务院国有资产监督管理委员会令第32号）规定国有及国有控股企业、国有实际控制企业包括：a)?政府部门、机构、事业单位出资设立的国有独资企业（公司），以及上述单位、企业直接或间接合计持股为100%的国有全资企业；b)?第（a）款所列单位、企业单独或共同出资，合计拥有产（股）权比例超过50%，且其中之一为最大股东的企业；c)?第（a）、（b）款所列企业对外出资，拥有股权比例超过50%的各级子企业；d)?政府部门、机构、事业单位、单一国有及国有控股企业直接或间接持股比例未超过50%，但为第一大股东，并且通过股东协议、公司章程、董事会决议或者其他协议安排能够对其实际支配的企业。?对比32号令与80号文，主要变化是两个：其一，32号令明确增加了“国有实际控制企业”概念，不再严守50%的数量标准，而是进行实质性判断，防止通过类似协议安排方式规避国资监管。这种情况指的是政府部门、机构、事业单位、单一国有及国有控股企业直接或间接持股比例未超过50%，但为第一大股东，并且通过股东协议、公司章程、董事会决议或者其他协议安排能够对其实际支配的企业。?其二，32号令谈及主体身份时均使用“企业”的称谓，避免80号文使用“公司”称谓引发的争议。例如，例如，80号文的第二项将范围仅限于“公司制企业”，那么作为PE主要组织形式的有限合伙是否就不算呢？在A股IPO实践中，开立医疗（300633）的补充法律意见中曾经出现?“因为有限合伙企业不属于有限责任公司、股份有限公司或公司制企业，因此不符合上述a项和b项要求”的观点，引发争议。在80号文出台后，再以有限合伙方式规避国有股东监管应该是行不通了。?尽管32号令2016年才颁布实施，但在已上市A股IPO企业中，已可查阅到海辰药业（300584）、熙菱信息（300588）、开立医疗（300633）等在对国有股东性质进行判断时引用了32号令。?2、财政部门认定“国有股东”的标准财政部对此问题没有专门文件，在《财政部关于国有企业认定问题有关意见的函》（财企函[2003]9号）中规定：“国有公司、企业”还应涵盖国有控股企业，其中，对国有股权超过50%的绝对控股企业，因国有股权处于绝对控制地位，应属“国有公司、企业”范畴；对国有股权处于相对控股的企业，因股