龚俊峰谈劳动合同法试用期法律问题.docVIP

试用期法律问题分析 近年来，劳动争议案件逐步上升，本期《劳动与法》专题讲座就试用期问题做个深度剖析，主讲人北京市隆昌律师事务所龚俊峰先生。 今天，我们主要讲述试用期的时间、试用期的工资、试用期的解聘、试用期的保险、试用期的经济补偿和试用期的双倍工资。 一、 如何约定试用期？ “试用期”是伴随着劳动法的出台而出现的。她是指包括在劳动合同期限内，劳动关系还处于非正式状态，用人单位对劳动者是否合格进行考核，劳动者对用人单位是否符合自己要求进行了解的期限。 试用期的约定分三种类型 （1）用人单位与劳动者约定的劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月； （2）约定劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月； （3）三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。 那么是否可以约定两次试用期呢，或者不约定试用期又或者不能约定试用期情形？在法律上能否支持？2008年新的《劳动合同法》明确规定了“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期”“以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期” 　　还有一个问题，值得思考？我们能否把试用期排除在劳动合同之外呢？对于这个问题的回答是否定的 对此《劳动合同法》明确规定了“试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。” 二、 关于试用期工资问题 试用期工资只要不低于法律的规定，都是合法有效的。依据《劳动合同法》的规定“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。”《劳动合同法实施条例》第十五条规定：“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。”对于本条的规定可以理解为（1）试用期的工资不低于本单位相同岗位的最低档工资的80%，（2）劳动合同约定工资的80%。但限制条件为：不得低于用人单位所在地的最低工资标准。 三、 试用期的解聘问题 试用期内，双方都可以解除劳动合同，那么员工如何解除合同呢？根据《劳动合同法》的规定：劳动者在试用期内解除劳动合同分为三种情况： （一）预告解除即劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。 （二）及时解除。根据《劳动合同法》第三十八条 用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： 　　（1）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； 　　（2）未及时足额支付劳动报酬的； 　　（3）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； 　　（4）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； 　　（5）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； 　　（6）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 （三）立即解除：用人单位存在以下情况，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位： （1）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的， （2）用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。 那么用人单位在试用期内，怎样解除劳动合同呢？更是很多企事业单位更为关注的问题，下面我们来介绍一下： （一） 劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。 （二） 在试用期内劳动者存在如下问题，用人单位可解除劳动合同： （1）在试用期间被证明不符合录用条件的； 　　（2）严重违反用人单位的规章制度的； 　　（3）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； 　　（4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； 　　（5）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； 　　（6）被依法追究刑事责任的。 （三）在试用期内存在有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： 　　（1）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； 　　（2）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； 为了最大程度的保护劳动者的劳动就业权，保护弱势群体，《劳动合同法》明确规定除了上述规定之外，用人单位不得解除劳动合同。同时，还规定了“用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。” 四、 试用期的保险 关于试用期社会保险的问题，是毋容置疑的，根据《劳动法》第七十条规定 国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。第七十二条　社会保险基金按照保险类型确定资金来源，