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论全资子公司的特殊法人治理结构 6032字 投稿：宋萟萠 ２０ ０ ６年 ８月 　 理论 学刊　 Ｔｈ ｏ ｙＪ ｕ ｎ ｌ ｅ ｒ 　 ｏ ｒ ａ　 Ａｕ ． ０ ６ ｇ２ ０　 Ｎｏ ８ Ｓ ｒ Ｎｏ １ ０ ．　 ｅ ． ． ５ 　 第 ８期 总第 １ ０期　 ５ 论 全 资 子公 司 的特 殊 法人 治 理 结 构　 赵 志钢　 （ 山东政法学院法律二系， 山东 济南 ２０１ ） ５０４　 ［ 中图分 类号］２６６ Ｆ７ ． 　 ［ 文献标识码］ 　 Ａ ［ 文章编号］０２— ９９ ２０ ）８ ０４ — ２ １０ ３０ （０６ ０ — ０６ ０　 股东穿越 已经被美 国 、 国司法实践和学界所认 可。在　 德 美 国 Ｂ ｉ ｙｖ ｏｂ ａｄＰｏｕｔ ｏ 一案 中　 （ ， ａｅ　．Ｂ ｘ ｏｒ　ｒｄｃ Ｃ ． ｌ 　 川　 原告是 Ｂ 　 公司 的股东 ， Ｐ 司则是 Ｂ公 司的下属公 司。原告 主张有　 而 公 母、 子公 司结 构形 式 是公 司集 团构 建 和运作 的主要 形　 态 ， 中母公 司持有 子公 司 １０ 股份 的情 形尤 为 常见 ， 其 ０％ 原　 因在于 ， 如子公 司中存在少数股东 ， 母公 司 （ 控股股 东） 即使　 不侵犯少 数股东 的利益 ， 也要承担额外 的、遵守少数股东保　 “ 护法律” 所带来 的成本 。澳大利亚墨尔本大学 的相关研究结　 果表明 ，９ ７年澳大利亚 经济 ５０强 中的 ４ ３家公 司集 团 ， １９ ０ １ 　 在全部 １７ ９家子公 司中 ， 资公 司 的数 量 为 １６ ２家 ， １７ 全 ０１ 占　 总数的 ９ ％ … 。全 资子公司在公 司集团普 遍存在的现实和　 ０ 良好运行的需要 ， 彰显 了本课题 的理论 和实践 价值。 　 一 权查 阅 Ｐ公司的记 录　Ｊ ㈣ ， （ 　 法庭 对这 一 主张 给予 了支持 。 　 而在德国， 联邦最高法院认为， 如果股东会事先没有 以变更　 章程所需 的特定 多数同意 将企业 最有价 值 的部 分转 让给 子　 公司 的话 ， 全资子公司的增资行为需要 由控制企业股东会作　 出决议 。另外 ， 根据 学者理解 ， 下列 情况下 ， 在 母公 司股东应　 当坚 持股东穿越 ：１ 解散子公司 ；２ 将 子公 司财产的重要　 （） （） 部分转让 给第 三人 ；３ 子公司 与第 三人 签订 联合契约 ；４　 （） （） 母公 司股东行使 知情权涉及到子公司 。而在下列 问题 上 ， 则　 不应允许母公 司股 东进行股东穿越 ： １ 全 资子公 司住所 的　 （） 、 股 东会职权 的行使　 依照德国 、 国、 法 日本等 国的法律规定 ， 独立的全资公　 在 司 （ 然人创设 的一人公 司）尽 管股东仅 有一人 ， 会仍　 自 ， 股东 为股份有限公司和有 限公 司的法定必 备机关 。但 由于全 资　 公 司股东仅为一人 ， 实际召开 “ 议” 会 已经没有 实际意 义 ， 　 因 此立法规定 ， 时由一人 股东行使 股东会的职权 。例如法 国　 这 迁移 ；２ 全资子公司商号 的改变 ；３ 全资子公 司源于公 司 （） （） 　 积累资金 的增资。 　 综上所述 ， 全资子公 司情形 下 ， 于股东穿越 ， 借助 子公司　 重大 问题决策 权等 本属于子公司股东会 的职权 ， 实际上 由母　 公司股东 会行使。 　 二、 董事职位的担 当 、 选任或指定　 《 商事公司法》 ３ 规 定 ， 第 ４条 一人 股 东 行使 股 东大 会 的权　 力 。我 国《 司法》 ２０ 年修订 ） ６ 条也有类 似规定 。 公 （０５ 第 ２ 　 然而 ， 在全 资公 司作 为子 公司而存 在 于公 司集 团中时 ， 　 情况变得与独立 的全 资公 司有所不 同。与独立 的全 资公 司　 相 比， 全资子公 司最大的特点在于 其股东 为法人 （ 母公 司）　 ， 在股东为 自然人的一人公 司情形 下 ， 一股东 当然可 以 单 　 （ 但不是必须 ） 为公 司的董事 。前 已述 及 ， 司集 团 中， 作 公 全　 资子公司的股东为法人 。这时 ， 法人可否作 为董事？ 　 相关国家和地 区的公司立法 ， 就法人是 否可以作 为董事　 母 子公 司形成的 同时公 司集 团也构建完 成。法律 上 ， 司 母公 　 和子公 司各 自享有独立 的法律人格 ， 即使在子公 司为全资 子　 公 司的情况下也不例外 。基 于这一 点 ， 母公司的股东并非 子　 公司的股东 ， 资子公 司的股 东为 母公 司 而非母 公 司 的股　 全 东。但在特定情形下 ， 母公司股东可穿越母子公 司之 间的界　 限， 在子公司行使股东权 。这就是学者所