区域改革的法治之路_析上海自贸区先行先试的法治路径_杨登峰.pdfVIP

2014 年第 12 期 法治研究 区域改革的法治之路 ———析上海自贸区先行先试的法治路径 杨登峰 * 摘 要：中国（上 海 ） 自贸 区采取 的有 关国 内企业设立 登 记 、外 商投资管 理 、境 外投资监 管 、税 收减免 、 自贸区管委会 的设立等诸 项 改革措施 与现行法 的规 定 不符 ，是 对现行 相 关 法律 规 定 的废止 或修改 。地方 区域性改革作为 改革 的实验区 ，是在相 关法律未 予修改的情形下展开 的 ，也只 能在相 关法律修改前展开 。这种 情形下 ，区域性改革 如何依 法推进便 成为 宪法 学和行 政 法 学研究 的重要课题 。上 个世 纪曾经热烈讨论 的“ 良性违 宪/法” 问题并 未在 理论上彻底消解 当下所 面对的 困境。权衡 维护 法治与推进 改革 两方面 的需要 ，地方先行 先试 的改革 可以走 一条 概括授权 “变法”的路径 。 上 海市 自贸 区 “ 良性违 宪 法” 概括性授权变 法 关键词： / 一、 自贸区诸项改革的“违法”性 （上海） 自由贸易试验区内企业登记管理的规定》 （ 以下简称《 自贸区内企业登记管理规定》） 改变 中国（上海） 自贸区作为我国新一轮改革开 了《 公司法》规定的公司设立的条件。《 自贸区内 放的实验区，迄今已推出一系列改革措施。这些 企业登记管理规定》第6 条规定：“除法律、行政 改革措施涉及自贸区企业登记、外商投资管理、 法规、国务院决定对特定行业注册资本最低限额 境外投资管理、税收征收管理以及自贸区管理主 另有规定的外，取消有限责任公司最低注册资本 体—— 3 万元、一人有限责任公司最低注册资本 10 万 —上海自贸区管理委员会的设立等方面。它 们的实施，对于推进自贸区内投资、贸易的发展 元、股份有限公司最低注册资本 500 万元的规 肯定会起到积极作用，但有些措施在自贸区这一 定；取消公司设立时全体股东（发起人）的首次出 特殊地域内，废止或修改了现行有效的法律和规 资额及比例的规定；取消公司全体股东（发起人） 章，其合法性值得探讨。 的货币出资金额占注册资本比例的规定；取消公 第一，对于国内企业设立登记，上海市工商 司股东（发起人）缴足出资期限的规定。”这里的 “ 四取消”修改了《公司法》第 ① 条 、第 条第 行政管理局 年 月 日颁布的《关于中国 26 27 3 2013 9 30 * 作者简介：杨登峰，南京师范大学法学院教授、博士生导师。 ① 《公司法》第26 条：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出 资额不得低于注册资本的20% ，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资 公司可以在5 年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3 万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额 有较高规定的，从其规定。” 43