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算尽《劳动合同法》 陈玮 【专题名称】人力资源开发与管理 【专 题 号】F102 【复印期号】2008年06期 2007年6月29日，《劳动合同法》以高票通过。在正反双方的激辩声中，2008年1月1日，《劳动合同法》如期在全国投入施行。面对新法与企业之间这场生硬的对接，企业该如何寻找柔性的自我救赎 岁末年初，《劳动合同法》的实施让经历了人民币升值、环保压力增加、出口退税调整、土地成本增加等一系列成本之重后的众多中小企业主再次绷紧了神经。 早在距新法实施不足3个月之时，华为的7000名员工先辞职再竞争上岗运动，被炒得沸沸扬扬。从央视大规模清退1800名临时工，沃尔玛中国公司、韩国LG等相继传出裁员消息到新法实施三天前，家乐福与中国4万职工重签合同类似辞职门事件层出不穷。 顷刻间，劳动合同法成为继牛市以后最热门的词汇之一。改革开放三十年来，从来没有一部法律让中国的企业界，如此自上而下的集体恐慌。守法还是违法？规避还是执行？ 无论是恐慌、欢呼、学习、争论还是抱怨，对绝大多数企业来说，完全按照《劳动合同法》去做，会面临许多现实的问题。面对刚性的法律条款，企业该如何寻找柔性的自我救赎。 近期我们走访了数十位中小企业主，一一解读他们最关注的问题。 1、订立无固定期限劳动合同，这道紧箍咒该怎么解？ 关联条款： 第十四条，无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： (一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的； (二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； (三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的； (四)用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同； 第八十二条，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 企业主说：我们将对员工即将任职10年和员工第二次签订固定期限合同这两个时点反复掂量，否则就得永远把这个员工养起来。我们做企业有个原则就是不请不能辞退的人，现在无固定期限劳动合同不是违背了这个原则吗？ 对策：2008年1月1日新法实施后，第一次签订劳动合同最好以3年合同期为宜。因为按照新法规定，3年的劳动合同试用期为6个月，这样便于企业利用试用期充分考察劳动者，掌握主动，一旦不符合条件，可以在这期间解除合同；同时，如果该企业是一个集团公司，可以让下属多个子公司分别多次与劳动者订立有期限的劳动合同，就可以规避一个企业连续订立两次固定期限合同。 续订劳动合同的是指谁要求续订？法律条文指向不明确。如果是企业提出续订的意思表示才能够签无固定期限的话，那么，企业依然可以采取不同意续订方式而不签无固定期限劳动合同。 针对上述第(四)种情形和第八十二条的情况，企业应当改变观念，将上岗后再签合同转变为先签合同后上岗，规范管理。 2、如何更少的承担新法规定的试用期员工的未可知成本？ 关联条款： 第十九条，劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期以完成一定工作任务为期限的合同不得约定试用期和试用期不得单独约定，应包括在劳动合同期限内； 第二十条，劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。 企业主说：对同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期的规定，我认为过于绝对，万一这个员工离职后再次被招用呢？难道就不需要试用期了吗？对于那些工资高的企业，新招的人还不知道能不能做事情，就在试用期同工同酬拿工资，企业的用工成本是不是太高了？ 对策：这些规定，企业首先必须遵从，但可以选择签订三年以上固定期限的劳动合同而充分行使六个月的试用期； 至于试用期工资不得低于同岗位工资百分之八十的问题，建议企业可以对岗位进行细化，制定出更加详细的职位等级和工资分级，并建议在劳动合同中约定基本工资，奖金和效益工资则约定应当经过对劳动者绩效考核按月或季度确定，这样就可以避免试用期工资过高产生的系列问题。 另外，在签订试用期合同时必须注意，劳动合同只约定试用期而没有约定合同期，则试用期不成立，该期限就是合同期限，用人单位和劳动者均不能按照试用期的规定解除劳动合同；