行业发展研究资料（no.2005-8）.doc

行业发展研究资料（No.2005－） ───────────────────────────── 时值《证券法》修订之际，中注协委托中国社会科学院法学所刘俊海研究员，就“《证券法》修改中注册会计师虚假陈述民事责任”问题进行了专门研究。该研究报告重点就证券市场中注册会计师民事责任的性质、归责原则、承担方式和救济方式等四个方面，梳理了我国现行法及国外有关立法情况，分析了现行《证券法》规定的不足，提出证券市场中注册会计师民事责任属于侵权责任，应采取过错推定的归责原则，在责任承担上依据过错程度与其他证券市场主体，特别是发行人、上市公司一道承担连带或按份责任，在救济上应规定特殊最长保护期间，并明确友好协商、民事调解、行政调解、仲裁、诉讼等五大争讼途径。报告最后提出了立法修改建议，并进行了理由说明。 现予编发，供参考。 ───────────────────────────── 中国注册会计师协会编 二ＯＯ五年月日 同时也是第一部首先由专家学者牵头组织起草、而后提交全国人大常委会审议通过的经济法律。这在新中国的经济立法史上，开启了由国家立法机关组织专家学者和业内人士，调动社会力量参与立法的先河。从第一例证券民事赔偿“红光案”，到证券市场首例获赔的嘉宝实业案；从第一例遭遇共同诉讼的大庆联谊，到被千人集体诉讼的银广夏；从中科创业的庄家覆灭，到东方电子案中首次出现的由高管承担刑事责任我国的证券市场在。 在《证券法》的修改中，立法取向。现行《证券法》是在亚洲金融危机出台的，更多是考虑有效防范证券市场风险，本质上一部证券管理法。作为证券市场的基本法律，其主要作用应当是建立和维护一个有效的资本市场。须知，民事责任兼有损失救济和教育制裁之双重功能，而行政责任和刑事责任则仅具有教育制裁的功能，对于主要是在经济利益上遭受损害的投资者而言，对违法者民事责任的追究最能实现其渴望补偿的心情。因此，民事责任在我国的证券法律责任体系（至少在虚假陈述法律责任体系内）应当处于核心地位，对此的研究也应当给予足够的重视。 基于本文写作之特定目的，不拟对证券市场上各类主体的民事法律责任逐一进行论述，仅限定于注册会计师在证券市场上虚假陈述的民事责任。 注册会计师英文全称为Certified Public Accountant（通常简称为CPA），根据《中华人民共和国注册会计师法》第2条的定义，注册会计师是指“依法取得注册会计师证书并接受委托从事审计和会计咨询、会计服务业务的职业人员”。在证券市场上，会计师事务所、律师事务所、资产评估机构、证券投资咨询机构等机构共同被称为“证券交易中介机构”，为证券的发行与交易提供各类服务。尽管注册会计师可以向上市公司（包括即将上市的公司）提供验资、咨询等多种服务，但其中最主要的还是独立审计业务，即以上市公司提供的财务资料为基础，按照相关的审计准则和法律规定，进行独立审计，最后出具审计报告。由于证券市场上绝大多数投资者无法亲身了解上市公司的财务状况之真伪，只能依赖于注册会计师定期提供的审计意见来进行评判，因此注册会计师的独立审计责任对证券市场、乃至整个国民经济的稳步运行都起着重要的作用，也正是基于此，注册会计师得到了“经济警察”的美誉。 然而，“经济警察”近年来在证券市场上却不断的出现问题。从红光、琼民源、银广夏直到蓝天股份，一些注册会计师参与上市公司会计帐册造假的现象时有发生，国外的情况亦然，就连“五大”之一的安达信会计师事务所都因为“安然”会计丑闻而被迫解体。对此，美国国会两院迅速做出反应，于2002年7月25日颁布《萨班斯-奥克斯利法案》（Sarbanes-Oxley Act of 2002，以下简称为《萨班斯法案》），强化审计独立性、加重刑事责任，并对已有的证券法规进行适当修改。可以说，注册会计师在证券市场上的虚假陈述行为已经引起了社会各界的广泛关注，作为调整我国证券市场最主要的法律规范，《证券法》在修改过程中不能不对这一问题予以关注。 对于注册会计师承担责任的落脚点，目前法学界和证券界都认为应当主要体现在“虚假陈述”上，对于“虚假陈述”的定义，根据最高人民法院在2003年1月9日颁布的《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第17条的规定，是指“信息披露义务人违反证券法律规定，在证券发行或者交易过程中，对重大事件作出违背事实真相的虚假记载、误导性陈述，或者在披露信息时发生重大遗漏、不正当披露信息的行为虚假记载，是指信息披露义务人在披露信息时，将不存在的事实在信息披露文件中予以记载的行为。误导性陈述，是指虚假陈述行为人在信息披露文件中或者通过媒体，作出使投资人对其投资行为发生错误判断并产生重大影响的陈述。重大遗漏，是指信息披露义务人在信息披露文件中，未将应当记载的事项完全或者部分予以记载。不正当披露，是指信息披露义务